Отграничение предпринимательского права от других отраслей осуществляется по предметному признаку, т. е. в сравнении его предмета правового регулирования с предметами, присущими каждой отдельной отрасли права.

Надо подчеркнуть, что профессиональная деятельность по производству товаров, отношения по государственному воздействию на такую деятельность отличаются от других отношений и позволяют провести разграничительную линию между смежными с предпринимательским правом отраслями. В принципе территория предпринимательского права - это воспроизводственные отношения в экономике. Однако не все они регулируются предпринимательским правом.

Отграничение предпринимательского права от гражданского права - это один из самых сложных вопросов. Отличие этих взаимодействующих отраслей права состоит в следующем. Потребление произведенного продукта (непроизводственное потребление) осуществляется в рамках гражданского права, регулирование которого направлено на удовлетворение имущественных, личных неимущественных интересов вне собственно производственной деятельности. В реальной жизни потребление и обслуживающее его регулирование по приобретению гражданами товаров, работ и услуг оторваны от непосредственных воспроизводственных процессов, являются самостоятельной сферой, в которую перемещаются результаты производства. Сам же процесс удовлетворения потребностей граждан имеет особое содержание и соответственна специфическое регулирование. В этом смысле хозяйственный оборот как совокупность всех актов деятельности в процессе производства, распределения, обмена представляет собой самостоятельную сферу, в которой взаимодействуют производители.

Гражданский оборот - это совокупность сделок по удовлетворению персональных потребностей, и здесь взаимодействуют производители и граждане, граждане между собой, совершая сделки по удовлетворению интересов потребления.

Даже в пограничной зоне перемещения результатов производства для удовлетворения потребностей граждан видно, что по одну сторону действуют производители, для которых реализация товаров, работ, услуг - необходимая часть воспроизводственного кругооборота. По другую же сторону действуют потребители товаров, работ, услуг. В этой пограничной зоне конкретные сделки граждан – территория гражданского права. Совокупная же деятельность производителей (на конечной стадии в этой пограничной зоне действуют торговые организации, организации бытового обслуживания, перевозчики и другие взаимодействующие с гражданами субъекты) представляет для них обычную профессиональную хозяйственную деятельность по производству и реализации товаров, подпадающую под действие предпринимательского права.

Организация работы магазинов, завоз, хранение товаров, применение норм естественной убыли, финансовые результаты торговли - все это территория деятельности предпринимательского права. Сделка с гражданином регулируется гражданским правом. Но совокупность (сумма) сделок - это уже объем товарооборота, прибыли, которые подпадают под действие предпринимательского регулирования. Разграничение хозяйственного и гражданского права в этой пограничной зоне можно провести достаточно четко. По этим же признакам (профессиональной деятельности коммерсанта) проводится граница между гражданским и торговым правом в зарубежных дуалистических системах, обслуживающих оборот на основе этих двух отраслей права.

В сфере предпринимательского права есть и некоторые неимущественные отношения, связанные с ведением предпринимательской деятельности (право на фирменное наименование, право на товарный знак, знак обслуживания). Они отличаются от соответствующих неимущественных отношений гражданского права тесной связью с предпринимательской деятельностью, вне которой эти права не реализуются и лишены какого-либо смысла.

Различия административного права и предпринимательского права. От административного права предпринимательское право отличается тем, что к предмету административного права отнесена исполнительно-распорядительная деятельность администрации, то есть отношения в сфере власти и подчинения. Такие отношения реализуются там, где действуют субъекты этой деятельности, то есть органы управления, отдельные должностные лица, реализующие власть и управление, подчиняющие своему директивному воздействию нижестоящие органы и должностных лиц. Это характерная сфера общественных отношений административного права.

В предпринимательских отношениях нет исполнительно-распорядительной деятельности. Органы управления и отдельные должностные лица в предпринимательстве не выступают. Здесь в отношениях по осуществлению руководящей деятельности выступают органы государства от его имени. Эти акты хозяйственного руководства не представляют собой простых актов исполнения законов или распоряжений во их исполнение.

Деятельность по руководству экономикой достаточно многофакторна и неоднозначна, а потому ее невозможно осуществить путем распоряжений на основе власти и подчинения. Одно дело принять решение по поводу назначения пенсии, постановке на учет нуждающихся в обеспечении жилплощадью и совсем другое дело представляет собой решение экономических задач организации производства, рассмотрение и решение проблем преодоления монополизма, установление цен, нормативов, других вопросов организации и регулирования экономики.

Различия трудового права и предпринимательского права. От трудового права предпринимательское право отличается тем, что воздействует не на отношения отдельных лиц, нанявшихся на работу и подчиняющихся в силу этого правилам внутреннего трудового распорядка, установленному режиму работы и другим отношениям найма, а на предпринимательские отношения предприятий и их подразделений в целом как хозяйственных образований.

Наличие организационно-имущественного обособления, хозяйственного договора является признаком предпринимательских отношений, позволяющим отграничить их от трудовых отношений.

К трудовому праву следует отнести регулирование отношений по коллективному договору, деятельности трудовых коллективов, их советов в той части, которая адресована правам отдельных работников. В той же части, где трудовой коллектив предприятия реализует свою волю в хозяйственном обороте, определяет условия контракта с руководителем, принимает решение о преобразовании подразделения предприятия, его деятельность и возникающие вследствие этого отношения подпадают под предпринимательское правовое регулирование.

Различия финансового права и предпринимательского права. От финансового права предпринимательское право отличается тем, что регулирование бюджета (государственного плана формирования и реализации доходов государства) является предметом финансового права.

Регулирование же источников доходов предприятий и их использование в воспроизводственном кругообороте составляет предмет предпринимательского права. Предпринимательская деятельность невозможна вне образования по определенным правилам доходов и хозяйствования, - предмет предпринимательского права.

Сельскохозяйственное право и предпринимательское право. В любой отрасли народного хозяйства регулирование отношений имеет свои отраслевые особенности. Имеются они и в отрасли сельского хозяйства, функционирующей в составе агропромышленного комплекса страны.

В последние годы выдвинута концепция самостоятельности сельскохозяйственного права, как обеспечивающего регулирование всех общественных отношений, возникающих в ходе производства и реализации сельскохозяйственной продукции, ее переработки в рамках деятельности агропромышленного комплекса.

По сути дела отношения организации сельскохозяйственного производства и взаимодействующих с ним обслуживающих организаций, организаций промышленности, торговли, кооперации являются теми же предпринимательскими отношениями, возникающими в связи с профессиональным производством товаров. Та часть сельскохозяйственного права, которая обеспечивает регулирование данных отношений, является подотраслью предпринимательского права.

Предпринимательское право это совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе, некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества. Основу предмета предпринимательского права составляют отношения, связанные с предпринимательской деятельностью.

Предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления (ч.2 п.1 ст.1 ГК).

Субъектами предпринимательской деятельности являются юридические лица и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Порядок осуществления государственной регистрации индивидуальных предпринимателей регулируется Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. №11 (в ред. Декрета Президента Республики Беларусь от 12 ноября 2003 г. №22).

Таким образом, можно выделить следующие признаки характеризующие предпринимательскую деятельность:

получение прибыли, как цель деятельности; самостоятельность предпринимателя; предпринимательский риск; имущественная ответственность предпринимателя; осуществление деятельности лицами, зарегистрирован-

Ными в качестве предпринимателей.

Дискуссионным в юридической литературе является вопрос о том, является ли предпринимательское право самостоятельной отраслью или составляет часть гражданского права, а предпринимательские отношения подлежат регулированию гражданско-правовыми методами.

Правовое регулирование предпринимательской деятельности стало развиваться еще в средние века. Сначала оно формировалось как торговое право, регулировавшее деятельность купцов, составлявших особое торговое сословие. Во Франции, Италии, Германии и в др. Европейских странах создавались специальные нормы по правовому регулированию торговой деятельности. С развитием капитализма эти нормы постепенно трансформировались из норм сословного характера в правила, определяющие порядок ведения торговой деятельности. При этом понятие «торговое право» постепенно стало наполняться более широким содержанием, охватывая не только торговую, но и иные виды деятельности. В силу исторических традиций наименование «торговое (коммерческое) право» сохранилось. Тем более, что во многих странах были приняты специальные кодексы. Например: Коммерческий кодекс Франции 1807 г, Торговое Уложение Германии 1897 г.

В дореволюционной России тоже развивалось торговое право, создавались коммерческие суды. Развитие России исторически протекало в русле европейской континентальной системы.

В советский период экономическая ситуация изменилась: сложилась плановая экономика, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном государственными предприятиями, а ее правовое регулирование проводилось специальным хозяйственным законодательством. В условиях плановой экономики получила развитие концепция хозяйственного права. В 20-е годы развилась концепция двухсекторного права, согласно которой хозяйственное право – это право социалистического хозяйства, а гражданское право – право капиталистическое, которое должно отмереть и уступить место хозяйственному. Позднее, в 30-е годы, возникла теория единого хозяйственного права.

В 60-е годы сформировалась новая концепция хозяйственного права, исходившая из единства регулирования хозяйственных отношений по горизонтали и вертикали, т.е. отношений, складывающихся при осуществлении хозяйственной деятельности и при руководстве ею. Сторонники данной концепции выступали за самостоятельность хозяйственного права как отрасли. Ее предметом должны были стать хозяйственные отношения, т.е. такие, которые «включают и отношения по руководству экономикой (отношения по вертикали), и отношения по осуществлению хозяйственной деятельности (отношения по горизонтали)». Одновременно отмечалось, что «особой разновидностью хозяйственных отношений являются отношения внутрихозяйственные». Субъектами данных отношений выступали предприятия и организации в отличие от граждан – субъектов гражданско-правовых отношений.

В 90-годы начался переход от плановой экономики к рыночной. Хозяйственное право, которое ранее было правом плановой экономики, становится теперь правом предпринимательской деятельности и аккумулирует в себе нормы, регулирующие различные виды отношений – между предпринимателями (отношения по горизонтали), а также предпринимателями и государственными органами, в процессе регулирования ими предпринимательской деятельности (отношения по вертикали). По мнению В.В.Лаптева предпринимательское право представляет собой хозяйственное право рыночной экономики. В выделении предпринимательского права в качестве самостоятельной отрасли проявляется дуализм частного (гражданского) права.

Венные, хозяйственно-управленческие и внутрихозяйственные. Как комплексное образование хозяйственное право не имеет собственного предмета и метода правового развития. Оно формируется и развивается на стыке публичного и частного права и представляет собой нормативный массив, включающий в себя нормы разных отраслей права, функционально связанных между собой.

Представители школы цивильного права (С.Н.Братусь, В.П.Грибанов, О.С.Иоффе, Г.К.Матвеев, Е.А.Флейшиц, А.А.Собчак, Р.О.Халфина и др.) выступают за единство гражданского права. В соответствии с п.1 ст.2 ГК отношения с участием лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, составляют предмет гражданского законодательства. При этом Кодекс с учетом особенностей указанных отношений в необходимых случаях выделяет их регулирование. В предмет хозяйственного ведения невозможно включить диаметрально противоположные хозяйственно-имущественные (гражданские) и хозяйственно-управленческие отношения. Регулироваться эти отношения также будут методами различных отраслей права. Поэтому хозяйственное (предпринимательское) право нельзя считать особой отраслью права, имеющей свой предмет и метод.

Текущая страница: 13 (всего у книги 24 страниц) [доступный отрывок для чтения: 16 страниц]

Глава 7. Соотношение предпринимательского и коммерческого права с другими отраслями системы российского права

Как часть объективного права предпринимательское и коммерческое право занимает определенное место в системе права. Это место определяется взаимосвязями предпринимательского и коммерческого права с другими отраслями – структурными звеньями системы права.

Взаимосвязи отраслей права носят сложный характер: в них проявляются иерархический, историко-онтологический, системно-энтропический и репродуктивно-конструктивный аспекты становления и развития различных отраслей системы российского права.

В иерархическом аспекте – аспекте соподчиненности – предпринимательское и коммерческое право опирается на государственное (конституционное) право. Закрепленные в Конституции РФ принципы организации национальной экономики (ст. 8) и положения о праве каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности и о недопустимости экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ст. 34), являются базовыми принципами, которые пронизывают все разделы и институты предпринимательского и коммерческого права.

В историческом, или историко-онтологическом аспекте, современное предпринимательское и коммерческое право связано с дореволюционным промышленным и купеческим (торговым) правом. Несмотря на длительный временной перерыв – более семидесяти лет – такие связи прослеживаются в отдельных правовых институтах, организационно-правовых формах, юридической терминологии.

В собственно онтологическом, т. е. понятийном, аспекте наблюдается адаптация ряда правовых форм и институтов зарубежного предпринимательского и коммерческого права. Такая адаптация и сближение основных принципов российского права с правовыми принципами развитых иностранных государств обусловлены более активным участием России в международных экономических отношениях, в частности, предстоящим вступлением в Всемирную Торговую Организацию (ВТО) и более тесным сотрудничеством с Европейским Союзом (ЕС). Сближение основных принципов российского права с правовыми принципами развитых иностранных государств необходимо также ввиду осуществления коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями внешнеэкономической деятельности, участия иностранных инвесторов в предпринимательской деятельности в России.

Взаимосвязи предпринимательского и коммерческого права с другими отраслями системы российского права являются системно-энтропическими и репродуктивно-конструктивными.

Системно-энтропический аспект состоит в том, что различные правовые институты и правовые формы, которые генетически принадлежат одной отрасли, могут использоваться в регулировании отношений, составляющих предмет другой отрасли права. Примером многоотраслевого использования правовых конструкций, генетически принадлежащих гражданскому праву, может служить применение в других отраслях права, в том числе в предпринимательском и коммерческом праве понятий юридического лица, представительства, исковой давности, имущественной ответственности и ряда других понятий и конструкций, сформировавшихся в процессе исторического развития гражданского права.

Репродуктивно-конструктивный аспект выражается в том, что основные понятия предпринимательского и коммерческого права становятся базой для формирования новых институтов в других отраслях системы права. Так, для предотвращения возможных правонарушений, связанных с предпринимательством, в Уголовный кодекс РФ были включены составы преступлений, связанных с различными вариантами незаконной предпринимательской деятельности. Это свидетельствует о том, что в уголовном праве сформировался институт уголовной ответственности за преступные посягательства на порядок осуществления предпринимательской деятельности.110
См. об этих преступлениях: Волженкин Б. В. Преступления в сфере предпринимательской деятельности. СПб., 2001.

Формирование ряда институтов некоторых других отраслей права также происходит, если и не под влиянием, то, по крайней мере, во взаимосвязи и взаимообусловленности с формированием и развитием предпринимательского и коммерческого права.

Отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, регулируются не только предпринимательским и коммерческим правом, но и рядом других отраслей права. Речь идет о таких отношениях с участием предпринимателей, которые складываются не по поводу создания и реализации предпринимателем продукта – товара, обладающего потребительской и меновой стоимостью, а по поводу иных объектов, в которых проявляются интересы участников, нуждающиеся в специальном правовом регулировании и правовой защите. Так, предприниматели участвуют в трудовых отношениях, но трудовые отношения регулируются не предпринимательским и коммерческим правом, а трудовым правом, поскольку отношения по трудовому найму – это отношения по организации труда в процессе выполнения работником определенной работы. Поэтому разграничение трудового права, с одной стороны, и предпринимательского и коммерческого права, с другой стороны, не представляет сложности – оно проводится по предмету регулирования.

В то же время вряд ли можно согласиться с отнесением предпринимательской деятельности к предмету тех отраслей права, которые регулируют отношения в отдельных отраслях экономики. Так, правовое регулирование предпринимательской деятельности в аграрном секторе экономики некоторыми авторами включается в аграрное право.111
Аграрное право: Учебник для вузов / Под ред. Г. Е. Быстрова и М. И. Козыря. 2-е изд., испр. и доп. М., 2000. С. 281–295.

Наличие определенной специфики в осуществлении предпринимательской деятельности в сельском хозяйстве (сезонный характер производства, крестьянские (фермерские) хозяйства и т. д.) не меняет экономической сущности аграрного предпринимательства, поэтому отношения по осуществлению предпринимательской деятельности в сельском хозяйстве являются частью предмета предпринимательского и коммерческого права.

Наиболее тесно отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, переплетаются с отношениями, регулируемыми гражданским, административным и финансовым правом. Поэтому необходимо более подробно остановиться на соотношении предпринимательского и коммерческого права с названными отраслями права.

Институты гражданского права ориентированы на регулирование тех общественных отношений, в которых проявляются частные интересы граждан и организаций, а не публичные интересы государства. Частные интересы любых лиц признаются равными и поэтому обеспечиваются равной правовой поддержкой и защитой. Правовое обеспечение частных интересов – главное предназначение институтов гражданского права. Частный интерес, направленный на объект – материальное или нематериальное благо, – по поводу которого возникает правовое отношение, является фактором, объединяющим разнообразные по содержанию и характеру отношения в едином предмете гражданского права.

Вследствие этого обстоятельства многие институты гражданского права универсальны и могут применяться к таким отношениям, которые не входят в предмет гражданского прав, но в которых также проявляются частные интересы участвующих в таких отношениях лиц. Как уже отмечалось выше, согласно п. 3 ст. 2 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, гражданское законодательство может применяться к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям.

В отношениях, опосредующих предпринимательскую деятельность, также проявляются частные интересы. Это – интересы самих предпринимателей и интересы их партнеров, контрагентов и потребителей. Проявление частных интересов в отношениях, опосредующих предпринимательскую деятельность, создает возможность включения указанных отношений в предмет гражданского права и отнесения правовых институтов, нормы которых регулируют отношения, в которых проявляются частные интересы предпринимателей, к институтам российского гражданского права. Эта возможность и является причиной теоретических дискуссий о предпринимательском и коммерческом праве, которые ведутся между сторонниками и противниками предпринимательского и коммерческого права.

При кодификации гражданского законодательства законодатель исходил из того, что предпринимательские отношения относятся к предмету гражданского права. В ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ записано: «Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием». Позиция законодателя не ясна и далеко не бесспорна. Очевидно, законодатель имеет в виду те отношения с участием предпринимателей, которые соответствуют закрепленным в этой же статье структурным признакам регулируемых гражданским правом отношений: «отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников» – ч. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ.

Таким образом, даже с точки зрения законодателя – официальной точки зрения – гражданское законодательство, а следовательно, и гражданское право регулирует не все предпринимательские отношения, а только их часть, а именно – предпринимательские отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Какими же отраслями права регулируются другие виды предпринимательских отношений, основанные на иных формах правовой зависимости? Этот вопрос остается открытым, поскольку ни в одном из других действующих кодексов нет прямых указаний о том, охватываются ли предметом данной отрасли предпринимательские отношения и, если охватываются, то какие именно. Во всяком случае, согласно официальной позиции законодателя получается, что одна часть предпринимательских отношений включается в предмет гражданского права, другая часть – в предметы иных отраслей права и иных отраслей законодательства, не названных поименно самим законодателем.

Насколько оправданно такое разделение между различными отраслями права общественных отношений одного рода, обладающих многими едиными сущностными признаками, и, прежде всего, специальным субъектным составом, – это большой и сложный вопрос, который должен быть изучен с теоретической, правотворческой, правоприменительной сторон. Не ставя перед собой цель охватить все аспекты этой проблемы, вернемся к вопросу о разграничении гражданского, с одной стороны, и предпринимательского и коммерческого права, с другой стороны. Этот вопрос возникает, прежде всего, применительно к предмету гражданского права, поскольку отношения между предпринимателями и различными государственными органами, складывающиеся в процессе осуществления предпринимательской деятельности, но лишенные признака юридического равенства участников, в любом случае не входят в предмет гражданского права и не регулируются институтами гражданского права за исключением, как было сказано, случаев, прямо предусмотренных законом.

Сфера действия частного интереса, который является главным обстоятельством, объединяющим различные виды имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений в предмете гражданского права, есть общая сфера гражданского права и предпринимательского и коммерческого права, по крайней мере, той его части, институты которой ориентированы на отношения, основанные на юридическом равенстве субъектов.

Все частные интересы имеют один общий признак: их носителями являются частные лица – граждане и юридические лица. Определяя интерес как частный, мы тем самым проводим размежевание частных интересов и публичных интересов, носителями которых являются государство и муниципальные образования. Но для правового регулирования этого недостаточно. Необходимо выявить содержание и направленность интересов.

Частные интересы – не однородны. В зависимости от содержания и направленности интересов они делятся на две большие группы: потребительские интересы и предпринимательские интересы. Сущность потребительских интересов состоит в удовлетворении различных потребностей носителя интересов: культурных, бытовых и др. Сущность предпринимательских интересов состоит в удовлетворении потребностей совсем иного рода: потребности в занятии каким-либо бизнесом, приложении сил и способностей к предпринимательской деятельности, получении дохода (прибыли), накоплении и приумножении капитала.

Различна не только сущность потребительского и предпринимательского интереса. Различен также механизм обеспечения интересов и удовлетворения потребностей. Носитель потребительского интереса выступает как потребитель по отношению к другим лицам: его потребности удовлетворяются путем получения и потребления (использования) тех материальных и нематериальных благ, которые предоставляются ему другими лицами. Носитель предпринимательского интереса выступает как лицо, которое удовлетворяет потребности других лиц – потребителей. Благодаря удовлетворению потребностей других лиц обеспечиваются интересы самого предпринимателя: созданный им продукт реализуется как товар, ему возмещается стоимость, из которой он извлекает прибавочную стоимость – прибыль.

Различный характер предпринимательского и потребительского интересов служит исходной методологической основой для разграничения предмета и институтов гражданского права, с одной стороны, предмета и институтов предпринимательского и коммерческого права, с другой.

В качестве дополнительных критериев разграничения названных отраслей – дополнительных к характеру интересов – необходимо учитывать особенности основных конструктивных элементов регулируемых отношений: субъектов, объектов, оснований возникновения, содержания отношений. Используя основной критерий – различие интересов – и совокупность дополнительных критериев, можно провести разграничение двух названных отраслей следующим образом:

– к сфере гражданского права относятся все основанные на имущественной самостоятельности, автономии и равенстве участников отношения, в которых проявляются частные потребительские интересы, независимо от того, какие виды лиц – физические, юридические или государство – являются носителями этих интересов;

– к сфере предпринимательского и коммерческого права относятся отношения, также характеризующиеся имущественной самостоятельностью, автономией и равенством их участников, но в которых проявляются частные предпринимательские интересы лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Отношения, в которых частному предпринимательскому интересу предпринимателя корреспондирует частный потребительский интерес гражданина, относятся к сфере гражданского права, поскольку эти отношения возникают по поводу объекта – продукта, предлагаемого предпринимателем к реализации, который предназначен для удовлетворения потребностей другой стороны отношения – потребителя. Потребитель оплачивает нужный ему продукт – товар, благодаря чему сумма стоимости возвращается предпринимателю. Экономическая сущность отношений между предпринимателем и потребителем – гражданином такова, что несмотря на юридическое равенство сторон приоритет в этих отношениях имеют интересы гражданина – потребителя, а не предпринимателя, выступающего в качестве исполнителя договорного обязательства: продавца, подрядчика, услугодателя и т. п.

В дореформенный период доктрина приоритета прав и интересов потребителей была господствующей в экономической и юридической науке. Но эта доктрина не отражала фактическое положение дел, когда в отсутствие рынка и в условиях дефицита многих видов потребительских товаров граждане – потребители были лишены возможности выбора и были вынуждены потреблять то, что им навязывали изготовители и могла предложить торговая сеть. В настоящее время ситуация на потребительском рынке совершенно иная – к услугам потребителей множество различных видов товаров широкого ассортимента, разного качества и разных цен. У потребителя есть возможность выбора. Но если уж он выбрал конкретный товар, предприниматель должен обеспечить надлежащее удовлетворение потребностей покупателя, услугополучателя, заказчика. Предприниматель дает гарантии и несет ответственность за ненадлежащее качество товара. Поэтому доктрина приоритета прав и интересов потребителей в настоящее время полностью соответствует объективным закономерностям, действующим в рыночной экономике.

В законодательстве принцип приоритета прав и интересов потребителей получает закрепление во многих гражданско-правовых институтах, опосредующих потребительские отношения. Названный принцип лежит в основе Закона РФ «О защите прав потребителей», которым дополняются правовые нормы, содержащиеся в Гражданском кодексе РФ и посвященные обеспечению и защите прав и интересов граждан – потребителей.

В отношениях коммерческого оборота предприниматели могут участвовать не только как изготовители и создатели реализуемого продукта – товара, но и в качестве потребителей. Квалификация отношений, в которых предприниматели участвуют в качестве потребителей, и, соответственно, разграничение гражданского права, с одной стороны, и предпринимательского и коммерческого права, с другой стороны, основывается на характере потребностей предпринимателей. Они делятся на производственные, эксплуатационные и иные. Производственные связаны непосредственно с технологическим процессом предпринимательской деятельности: закупка сырья, материалов, комплектующих изделий, заказ проектной и конструкторской документации и т. п. Эксплуатационные потребности вызываются необходимостью обеспечения нормального функционирования бизнеса: ремонт помещений, оплата коммунальных услуг и т. п. Иные потребности – это те, которые непосредственно не связаны с бизнесом, например, приобретение туристических или оздоровительных путевок для коллектива работников фирмы, покупка картин для украшения офиса и т. п. У индивидуального предпринимателя, кроме того, имеются потребности личного и бытового характера: приобретение каких-либо вещей для себя и своей семьи, оплата услуг культурного или образовательного назначения и т. п.

Характер потребностей и назначение предметов, по поводу которых заключается договор, приняты во внимание законодателем при отграничении договора поставки от обычного договора купли-продажи: согласно ст. 506 ГК РФ товары по договору поставки передаются покупателю «для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием». Но «личное, семейное, домашнее и иное подобное использование вещей» присуще только гражданам. Поэтому во всех случаях, когда юридические лица вступают в отношения с предпринимателями в целях удовлетворения не только производственных, эксплуатационных, но и других потребностей, эти отношения относятся к сфере предпринимательского и коммерческого права.

Таким образом, складывающиеся в процессе предпринимательской деятельности отношения между предпринимателями, с одной стороны, и гражданами, выступающими в качестве потребителей, с другой стороны, входят в предмет гражданского права.

Отношения между предпринимателями, возникающие на основе имущественной самостоятельности, автономии воли и юридического равенства сторон либо правовой зависимости между ними, входят в предмет предпринимательского и коммерческого права.

Обе отрасли – предпринимательское и коммерческое право и административное право – имеют сложные предметы регулирования, состоящие из различных видов общественных отношений, обладающих, несмотря на различия, многими общими признаками. Общим является то, что и административным правом, и предпринимательским и коммерческим правом охватываются отношения в сфере управления. «Административное право, – пишет профессор Ю. М. Козлов, – отрасль российской правовой системы, представляющая собой совокупность правовых норм, предназначенных для регулирования общественных отношений, возникающих в связи и по поводу практической реализации исполнительной власти (в более широком понимании – в процессе осуществления государственно-управленческой деятельности)».112
Административное право Российской Федерации: Учебник. М., 1998. С. 31.

Следовало бы уточнить, что речь идет не об исполнительной власти вообще, ибо исполнительной властью, т. е. властной компетенцией, наделяются исполнительные, управленческие органы в любых структурах, а об исполнительной власти государства и муниципальных образований.

Но согласно традиционному подходу представителей науки административного права в предмет административного права входят отношения не только в сфере государственного управления, но и отношения в сфере управления в других системных образованиях. Во всех видах управленческих отношений, регулируемых административным правом, указывает Ю. М. Козлов, «непременно участвует тот или иной исполнительный орган».113
Алехин А. П., Кармолицкий А. А., Козлов Ю. М. Административное право Российской Федерации: Учебник. М., 1998. С. 27.

Значит, не только государственные органы, но и другие исполнительные органы могут быть участниками отношений, входящих в предмет административного права.

Придерживаясь этой позиции, ученые – представители науки административного права относят к субъектам административного права государственные предприятия и учреждения, негосударственные коммерческие организации, общественные объединения, адвокатуру и других лиц, не являющихся органами управления. При таком подходе получается, что любые лица наделяются административной правоспособностью и обладают административно-правовым статусом, но далеко не все лица могут быть участниками административно-правовых отношений.

Ю. М. Козлов подчеркивает: «предприятие не является государственным органом, тем более – органом государственного управления. Поэтому оно и не наделено управленческой компетенцией, составляющей основу административно-правового статуса. Оно и не может в силу этого быть непосредственным участником административно-правовых отношений, хотя является субъектом административного права».114
Алехин А. П., Кармолицкий А. А., Козлов Ю. М. Административное право Российской Федерации: Учебник. М., 1998. С. 46.

Очевидное противоречие: предприятие – субъект административного права, но не участник административно-правовых отношений – снимается, казалось бы, тем, что «административная дееспособность реализуется не самим предприятием или учреждением, а их администрацией, т. е. органом управления».115
Алехин А. П., Кармолицкий А. А., Козлов Ю. М. Административное право Российской Федерации: Учебник. М., 1998. С. 45.

Однако разделение единого субъекта (предприятия) на два (собственно предприятие и его администрацию) порождает новые проблемы, в частности, создает возможность для новых более мелких делений: цех и его администрация и т. д. При таком подходе мы все более отдаляемся от «реализации исполнительной власти», от тех особенностей, которые присущи структуре и основным конструктивным элементам отношений, регулируемых административным правом. В определении, данном Ю. М. Козловым, цитированном выше, в выражении, взятом в скобки, следовало бы исключить слова «в более широком понимании», а скобки раскрыть. Это означало бы, что предметом административного права являются отношения, возникающие «в связи и по поводу практической реализации исполнительной власти…» в процессе осуществления государственно-управленческой деятельности.

Реализация исполнительной власти государственными органами и их должностными лицами в процессе осуществления ими государственно-управленческой деятельности является достаточно четким критерием для отграничения административного права от других отраслей, институты которых так или иначе опосредуют отдельные виды отношений в сфере управления.

Отношения в сфере управления, или управленческие отношения – это отношения по управлению, т. е. по организации и координации деятельности одних лиц другими лицами. Управление есть воздействие на поведение управляемого лица управляющим лицом. Воздействие, или управляющее воздействие осуществляется различными способами и средствами: подчинением, стимулированием, санкциями, иными формами взаимосвязи и зависимости.

Предпринимательская деятельность так же, как и другие виды систематически и профессионально осуществляемой деятельности, нуждается в управлении. Элементы управления входят в содержание отношений, складывающихся в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Внутри коммерческих организаций возникают отношения по внутрикорпоративному управлению. Управление путем координации деятельности осуществляется также органами, создаваемыми профессиональными участниками различных сегментов рынка: органами ассоциаций и союзов, а также органами объединений, создаваемых без учреждения юридического лица, например, управляющими компаниями финансово-промышленных групп.

Проблема, следовательно, не в этом, а в том, чтобы установить отраслевую принадлежность отношений, которые складываются в процессе осуществления предпринимательской деятельности между предпринимателями, с одной стороны, и государственными органами исполнительной власти, с другой стороны.

Эти отношения не однородны в силу особенностей своих конструктивных элементов: оснований возникновения, субъектов, объектов, содержания. В отношениях между государственными органами и негосударственными коммерческими организациями отсутствуem соподчиненностъ, которая необходима для осуществления управления деятельностью коммерческих организаций. Функции государственных органов относительно негосударственных коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей состоят в том, чтобы:

1) вести легализацию и учет лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, путем их государственной регистрации и ведения реестра;

2) выдавать разрешения и выражать согласие по вопросам предпринимательской деятельности, затрагивающим публичные интересы, а именно: лицензирование, обязательная сертификация, выдача разрешения на строительство здания, согласование и решение вопросов по ограничению монопольного (доминирующего) положения крупных предпринимателей;

3) осуществлять надзор за предпринимательской деятельностью в аспектах промышленной, санитарно-гигиенической, эпидемиологической безопасности и т. п.;

4) проводить проверки предпринимателей на всех стадиях осуществления предпринимательской деятельности;

5) принимать меры по пресечению неправомерной деятельности, применять к правонарушителям санкции, вплоть до прекращения предпринимательской деятельности в принудительном порядке.

При осуществлении перечисленных функций государственными органами оказывается воздействие на предпринимателей, которые вынуждены строить свой бизнес с учетом позиции компетентного государственного органа, от которого зависит решение конкретного вопроса. Например, выявив нарушения в деятельности предпринимателя-лицензиата, лицензирующий орган приостанавливает действие лицензии на шесть месяцев. Предприниматель, для того, чтобы продолжить лицензируемый вид деятельности, будет вынужден перестраиваться, устранять допущенные им нарушения, иначе лицензирующий орган будет обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии – п. 1 ст. 13 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности». Тем самым принимаемые лицензирующим органом меры оказывают воздействие на деятельность предпринимателей – лицензиатов. Но тем не менее в силу отсутствия подчиненности предпринимателей лицензирующим, регистрирующим, надзорно-контрольным и другим государственным органам отношения между предпринимателями и этими органами входят в сферу действия предпринимательского и коммерческого права, а не административного права.

Можно признать наличие вопроса только относительно государственных и муниципальных предприятий. Хотя в ходе проведения реформ большинство отраслевых министерств, осуществлявших непосредственное управление деятельностью государственных предприятий и организаций, было ликвидировано, в настоящее время продолжают существовать некоторые отраслевые министерства и иные государственные отраслевые органы (агентства, департаменты), которые являются вышестоящими для унитарных предприятий. Но содержание отношений между унитарными предприятиями и государственными отраслевыми органами исполнительной власти радикально изменилось по сравнению с отношениями, которые существовали в дореформенный период, когда кроме жесткого планирования производственно-хозяйственной деятельности действовали и другие рычаги воздействия на подчиненные предприятия.

Эти радикальные изменения выражаются в том, что отношения между унитарными предприятиями и государственными органами строятся теперь не по типу «власть – подчинение», т. е. не по административно-правовому типу, а по типу «собственник – лицо, которому собственником вручено свое имущество и которое владеет им на основании вещного права: хозяйственного ведения или оперативного управления», т. е. по гражданско-правовому типу. Статья 295 ГК РФ названа «Права собственника в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении». По существу в названной статье установлены границы полномочий государственного отраслевого органа, наделенного правом осуществлять правомочия государства-собственника относительно унитарных предприятий, о чем уже говорилось ранее (см. параграф 5.3).

В содержание компетенции госорганов не входит оперативное управление деятельностью унитарных предприятий. Вышестоящими отраслевыми органами исполнительной власти не утверждаются обязательные для унитарных предприятий плановые задания, не устанавливаются какие-либо экономические нормативы, которые действовали бы только относительно государственных предприятий, но не других коммерческих организаций, не регулируются вопросы внутренней структуры предприятия, порядка использования материальных ресурсов и денежных средств. Интересы государства в результатах деятельности унитарных предприятий обеспечиваются путем размещения госзаказов на конкурсной контрактной основе. Для того, чтобы обеспечить управляемость унитарных предприятий и возможность осуществления полного контроля за их деятельностью, государству пришлось бы сохранять огромный управленческий бюрократический аппарат, который был бы тормозом прогрессивного развития экономики.

Единственно правильный путь дальнейшей оптимизации структуры экономики – это путь сокращения количества унитарных предприятий с сохранением только тех из них, которые необходимы для обеспечения национальной безопасности. Направления государственной политики относительно унитарных предприятий закреплены в постановлении Правительства РФ от 6 декабря 1999 г. № 1348 «О федеральных государственных унитарных предприятиях, основанных на праве хозяйственного ведения». Согласно названному постановлению сохранение предприятий в форме унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, либо создание на базе закрепленного за ними имущества федеральных казенных предприятий допускается в определенных случаях, например, «для разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящихся в сфере национальных интересов Российской Федерации и обеспечивающих национальную безопасность; производства отдельных видов продукции, которые изъяты из гражданского оборота или применение которых в гражданском обороте ограничено». Подавляющую часть федеральных государственных унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, предполагается «реорганизовать, ликвидировать или продать как имущественные комплексы либо использовать для создания на базе закрепленного за ними имущества федеральных казенных предприятий».

Понятие, предмет и методы предпринимательского права.

Подходы к определению ПП в системе современного права:

1) Дуалестическая концепция (Суханов)

ПП- частноправовые отношения, возникающие в процессе ПД регулируются единим гражданским правом,отношения по организации и руководству ПД- прежде всего административным и тесно связанными с ним отраслями права – бюджетное,финансовое, налоговое право)

2) Монистическая концепция (Лаптев, Мамутов)

ПП – самостоятельная отрасль права, имеющая собственный предмет, а также особые методы регулирования

3) Комплексный подход (Губин,Лахно,Алеев)

ПП –самостоятельная комплексная отрасль, совокупность правовых норм, регулирующих общ.отношения в сфере ПД (объединяет публичные и частноправовые начала)

Последняя из приведенных выше позиций по поводу места предпринимательского права в системе права РФ, с нашей точки зрения, является наиболее верной.

Таким образом,Предпринимательское право - самостоятельная комплексная отрасль права, т.е. совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности .

Предпринимательское право как научная дисциплина, наука представляет собой систему достоверных знаний, систему представлений ученых о предпринимательском праве как правовой отрасли.

Предпринимательское право как учебная дисциплина - это изложение с учетом определенных методических требований системы знаний о данной отрасли.

1)предпринимательскиеотношения (направлены на систематическое течение прибыли. Возникают между юрид.равными субъектами на основе гражд-правовых сделок (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг)

2)организационно-имущественные (не направлены на получение прибыли, но создают основу, предпосылки для ее осуществления)

Например: создание, реорганизация, получение лицензии

3)отношенияпогосударственномурегулированию (вертикальные отношения. Возникают между уполномоченными гос. органами, органами м\с и хоз.субъектамив процессе государственного регулирования предпринимательства в целях обеспечения государственных и общественных интересов. Эти отношения регулируются публично-правовыми методами.

Например: гос.контроль, надзор, гос.регистрация, лицензирование, налогооблажение

4)корпоративные(внутрифирменные)отношения (возникают между структурными подразделениями организации, а также между учредителями и участниками)

Например: отдел,цех,департамент

Поскольку предмет предпринимательского права составляют как частноправовые, так и публично-правовые отношения, их можно также разграничить на горизонтальные (когда субъекты отношений находятся в равноправном положении) и вертикальные (субъекты находятся в отношениях власти и подчинения).

Под методом правового регулирования понимается совокупность способов и приемов регулирования отношений между субъектами, складывающихся вследствие особых свойств предмета правового регулирования.

1) Метод автономных решений(метод координации)

– регулирует горизонтальные отношения(между равноправными субъектами);

– свобода выбора модели своего поведения, в том числе и с помощью согласования своих действий с иными субъектами предпринимательства. Например, ООО вправе самостоятельно выбирать и осуществлять любые виды деятельности, не противоречащие законодательству, а для реализации товаров, работ, услуг может вступать в договорные, согласованные отношения с иными субъектами.

2) Метод обязательных предписаний(метод субординации)

– вертикальные отношения(подчинение одного субъекта другому)

– Императивными нормами права устанавливаются права и обязанности субъектов предпринимательских отношений. Одна сторона правоотношений наделяется правом давать другой стороне обязательные указания, которые она обязана исполнять. Например, субъекты предпринимательства обязаны соблюдать антимонопольное законодательство, а антимонопольные органы обязаны контролировать его соблюдение, а в случаях нарушения вправе выдавать обязательные предписания предпринимателям об устранении этих нарушений.

– одна сторона правоотношений предлагает другой стороне вариант поведения; проявляется в рекомендательных нормах.

Например: разъяснение Мин.финансов и ФНС; 2004 г. Кодекс корпоративного поведения, 2014 г. Кодекс корпоративного управления

Соотношение предпринимательского права с гражданским, коммерческим, конкурсным правом.

Соотношение предпринимательского и коммерческого права:

Сравнивая коммерческое и предпринимательское право, нужно отметить, что они схожи по своему предмету. Тем не менее, коммерческое право и предпринимательское право – разные отрасли права.
Предпринимательское право регулирует отношения, складывающиеся в сфере предпринимательской деятельности, т. е. такой деятельности, которая направлена на получение прибыли. Торговая деятельность является частью предпринимательской деятельности. Понятие предпринимательской деятельности намного шире торговой деятельности. К предпринимательской деятельности относятся, кроме торговли, оборот ценных бумаг, банковская деятельность, организация юридических лиц и др. Так как понятие торговли более узкое, чем понятие предпринимательства, то коммерческое право имеет и более узкий предмет правового регулирования, чем предпринимательское право.

Соотношение предпринимательского и конкурсного права:

Конкурсное право – это комплексный (межотраслевой) правовой институт, представляющий собой совокупность правовых норм, регулирующих отношения, связанных с несостоятельностью (банкротством) физических и юридических лиц и ее предупреждением. Нормы конкурсного права применяется в том случае, если гражданин или ЮЛ не исполняет свои денежные обязательства или не уплачивает налоги и иные обязательные платежи в течение определенного срока. Напр . Должник не может вернуть долг, полученный в банке кредит и т.п. Комплексный характер конкурсного права проявляется в том, что оно включает в свой состав нормы различных отраслей права. В большинстве своем это нормы гражданского права, т.к. согласно п.4 ст. 61 ГК банкротство является разновидностью ликвидации юридического лица. Гражданско-правовые нормы устанавлявают основы правового регулирования несостоятельности(банкротства), регламентируют ответственность учредителей по обязательствам должника, совершение сделок с имуществом должника и др. В то же время, конкурсное право регламентируется и иными отраслями права (администр., угол.,и д.р.) на основание чего можно сделать вывод что КП и ПП пересекаются. (на рисунке видно как они соотносятся более наглядно)

Соотношение предпринимательского и гражданского права:

Предпринимательские имущественные отношения служат важным элементом предмета гражданского права. Гражданский кодекс, другие законы и иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права, не только дают легальное определение предпринимательской деятельности, но и регламентируют особенности источников ее гражданско-правового регулирования, их участия в обязательствах.

Гражданское право регулирует порядок заключения, исполнения договоров, вопросы наследования, авторства, изобретательства, жилищные отношения. Главная особенность гражданского права заключается в том, что оно регулирует отношения между равноправными и независимыми субъектами, вступающими в отношения друг с другом по собственной воле.

Гражданское право - это регулятор рыночных отношений. Вместе с другими отраслями права оно способно в полной мере регулировать предпринимательский сектор экономики. Нормы, регулирующие предпринимательство, т.е. деятельность по систематическому получению прибыли, органично слиты с гражданским правом. Однако гражданское право - не единственная отрасль права, регулирующая имущественные отношения. Некоторые отношения регулируются другими отраслями частного и публичного права

КП- коммерческое право

Хоз.деят-ть (прородитель ПД) – разновидность экономической деятельности (не имеет в качестве основополагающего принципа – извлечение прибыли)

Гражданское право - одна из основных составных частей всякой развитой правовой системы. Термин «гражданское право» берет свое начало от наиболее древней части римского правопорядка - «цивильного права» (ius civile), под которым понималось право жителей Рима (cives Romani) как государства-города (civitas), т.е. право исконных римских граждан - квиритов (ius civile Quiritium, «квиритское гражданское право»). В дальнейшем, как известно, ius civile охватило практически всю область частного права (ius privatum) и стало отождествляться с ним, а затем известный процесс рецепции (заимствования) римского частного права европейскими правопорядками привел к переносу этого понятия в современную юридическую терминологию (Zivilrecht, droit civil, civil law). Здесь оно стало привычным, традиционным наименованием одной из наиболее крупных, фундаментальных правовых отраслей. Поэтому гражданское право сейчас нередко называют «цивильным правом», цивилистикой, а занимающихся им специалистов - цивилистами.

Предпринимательское право как отрасль права есть совокупность норм, регулирующих имущественно-управленческие отношения, складывающиеся в ходе предпринимательской деятельности с использованием метода координации (согласование, предписание, рекомендации).

Предпринимательское право отличается от других отраслей права своими предметом, методом и принципами. В этом плане наиболее спорным является вопрос о том, является ли предпринимательское право частью гражданского права или же оно относится к отдельной правовой отрасли. Сложность заключается здесь в том, что часть отношений, возникающих в процессе предпринимательства, закреплены в ГК РФ, в том числе и определение предпринимательской деятельности (ст. 2).

В известном смысле гражданское право действительно можно считать «правом граждан», поскольку оно призвано регулировать подавляющее большинство их взаимоотношений имущественного, а в определенной мере и неимущественного характера. А такие взаимоотношения, как правило, возникают по воле их участников, которые сами определяют и характер, и содержание своих взаимосвязей. Ведь люди обычно самостоятельно решают, вступать им иди не вступать, например, в те или иные договорные отношения и на каких условиях; они по своей воле добросовестно исполняют или недобросовестно нарушают взятые на себя обязательства; наконец, они вольны защищать свои интересы или отказаться от их защиты в конкретной ситуации и т.д. При этом люди всегда руководствуются своими собственными, частными интересами (в том числе, согласуя их с аналогичными интересами других лиц), которые, следовательно, по общему правилу определяют и содержание складывающихся между ними отношений. В результате само правовое регулирование этой сферы, как подметили еще древнеримские юристы, должно быть направлено на пользу (utilitas) отражающую интересы отдельных частных лиц (граждан). Поэтому государство (публичная власть), учитывая частный характер таких взаимосвязей, со своей стороны предоставляет своим гражданам возможность саморегулирования этих отношений, ибо никакие его отдельные нормативные акты, ни даже их совокупность не в состоянии предусмотреть все встречающиеся в реальной жизни ситуации.

Гражданское право потому и называется частным, что, с одной стороны, защищает сферу частных интересов граждан от произвольного вмешательства со стороны государства, а с другой стороны предоставляет гражданам достаточно широкие возможности саморегулирования складывающихся в этой сфере частных отношений. Таким образом, понятие «гражданское (частное) право» в известной мере отражает существо правового регулирования многообразных взаимоотношений.

Ее главной особенностью было многообразие составляющих элементов при принципиальном отказе от их общего, традиционного деления на сферы частного и публичного права.

К числу известных преимуществ такого подхода можно было отнести возможность максимального учета специфики разнообразных видов общественных отношений, регулируемых правом, тщательность и разветвленность их регламентации. Однако при этом неизбежными стали сложности и громоздкость сложившейся системы, необходимость последовательного размежевания правовых комплексов, затрудняющие их взаимную согласованность. Это было особенно заметно в «пограничных», переходных ситуациях, складывавшихся «на стыке» отдельных правовых отраслей. Решение проблемы нередко искали в создании новых, «комплексных», или «вторичных» правовых отраслей наряду с прежними, общепризнанными, что еще более усложняло всю систему

Однако главной задачей правовой системы является не разграничение правовых отраслей и их сфер (хотя очевидно, что без этого просто нельзя говорить об их системе), а обеспечение их единого, комплексного воздействия на регулируемые общественные отношения. Поэтому система права должна характеризоваться внутренней согласованностью всех входящих в нее подсистем (элементов), опирающейся на социально-экономические и организационно-правовые факторы.

Прежний правопорядок в той или иной мере достигал этих целей с помощью построения системы правовых отраслей по иерархическому принципу. Она представляла собой некую «пирамиду», во главе которой находилось конституционное (государственное) право. Затем следовали подчиненные ему «основные» отрасли - гражданское, уголовное, административное, гражданско-процессуальное и уголовно-процессуальное право, - в свою очередь возглавлявшие группы правовых отраслей, большей частью выделившихся из базовых, «материнских» (например, из гражданского права выводилось семейное и трудовое право, из административного - финансовое, из гражданско-процессуального - арбитражно-процессуальное право и т.д.). Таким образом, всю эту систему пронизывали публичные начала, оформлявшие безграничное по сути вмешательство государства в любые сферы жизни общества и его членов и обеспечивавшие преимущественную защиту государственных и общественных (публичных) интересов. Данный подход вполне соответствовал и административно-плановому характеру огосударствленной экономики, и реальной роли тогдашнего государства в общественной жизни.

Кардинальное реформирование экономического и общественного строя в качестве одного из неизбежных следствий имело изменение данной системы. Признание частноправовых начал и переход к принципиальному делению всей правовой сферы на частноправовую и публично-правовую привели к тому, что место «пирамиды» соподчиненных отраслей заняла новая их система, основанная на равенстве частноправового и публично-правового подходов. В этой системе две взаимодействующие, но не соподчиненные сферы частного и публичного права включают в себя прежние отдельные правовые отрасли и их группы.

Как уже отмечалось, к частноправовым отраслям в отечественной правовой системе относятся гражданское, семейное, трудовое и международное частное право. Публично-правовая сфера, видимо, приобретет более сложную структуру, поскольку в ней не только сохраняется многообразие правовых отраслей, но и появляются новые, «комплексные правовые отрасли», для которых не остается (а строго говоря, и не должно быть) места в общей правовой системе. Возникающие при этом попытки «вовлечения» в состав «комплексных» образований частноправовых институтов (чаще всего - договорного права) обычно не имеют под собой каких-либо объективных оснований, что видно на примере концепции «предпринимательского права». Вместе с тем надо учитывать, что сферы и публичного, и частного права в России пока еще не завершили процесс своего структурирования.

Существующая система российского права в большей мере соответствует задачам формирования правового государства и гражданского общества, которое не должно более находиться под постоянным и всеобъемлющим государственным воздействием. Единство и согласованность данной системы обеспечиваются не иерархической соподчиненностью ее элементов, а единством лежащих в ее основе общих правовых подходов (принципов), а также критериев выделения правовых отраслей, определяющим функциональные особенности каждой из этих подсистем. Социально-экономическую базу такого положения составляют признание главенствующей роли неотъемлемых прав и свобод личности, федеративная система государственного устройства, основанная на учете важной роли регионов и местного самоуправления, а главное - рыночная организация хозяйства, предопределяющая роль частноправового регулирования.

Основными общепризнанными критериями самостоятельности отраслей права, как известно, являются наличие самостоятельного предмета правового регулирования, те, особой области общественных отношений, и метода правового регулирования, т.е. известной совокупности приемов, способов воздействия права на данную группу общественных отношений, соответствующих их особому характеру и определяемых им. В качестве дополнительных критериев указывается также на наличие особых, самостоятельных функций отрасли права, что обусловлено ее положением элемента общей системы права. Показателем юридической однородности институтов и норм, составляющих соответствующую правовую отрасль, является возможность обособления единых для них общих правил (Обшей части),

1.2. Предмет гражданского и предпринимательского права

Общественные отношения, которые регулируются гражданским правом, составляют его предмет. В него входят две группы отношений.

Во-первых, это - имущественные отношения, которые представляют собой отношения, возникающие между людьми по поводу имущества - материальных и иных благ, имеющих экономическую форму товара. В качестве товара названные блага могут отчуждаться от их обладателей, переходя от одних лиц к другим и образуя тем самым товарообмен - имущественный оборот.

Во-вторых, это - личные неимущественные отношения, возникающие по поводу неимущественных (нематериальных) благ, тесно связанных с личностью их обладателей. Такие блага неотчуждаемы и не могут переходить от одних лиц к другим. Поэтому отношения по их использованию в значительной мере сводятся к охране этих благ от неправомерных посягательств на них со стороны других лиц (охрана неимущественных прав авторов и изобретателей, защита чести, достоинства и деловой репутации граждан и организаций; право граждан на имя, личную и телесную неприкосновенность, тайну личной жизни и т.п.).

Обе эти группы отношений объединяет то обстоятельство, что они основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, т.е. возникают между юридически равными и независимыми друг от друга субъектами, имеющими собственное имущество. Иначе говоря, это - частные отношения, возникающие между субъектами частного права. В литературе высказаны и другие мнения по этому поводу. Так, Н.Д. Егоров предлагает считать признаком, объединяющим имущественные и неимущественные отношения в составе предмета гражданского права, их взаимооценочный характер, т.е. взаимную оценку участниками таких отношений тех благ, по поводу которых эти отношения складываются 1 . Но такая взаимооценка может быть присуща, например, налоговым, таможенным и иным финансово-правовым (публичным) отношениям, а следовательно, не отличается необходимой спецификой. Более обоснованной представляется позиция М.И. Брагинского, считающего таким признаком юридическое равенство сторон регулируемых отношений 2 .

Комплексный интегрированный характер предпринимательского права предполагает выделение и анализ основных составляющих предметное единство данной отрасли, а именно предпринимательских отношений. Предпринимательские отношения имеют сложные содержание и структуру.

Во-первых, это отношения, связанные с организацией предпринимательской деятельности. Сюда входят: конституционное право граждан на занятие предпринимательской деятельностью (ст. 34 Конституции РФ); его развитие в ст. 18 ГК, определяющей содержание правоспособности граждан, включающей право заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; ст. 23 ГК, регламентирующая предпринимательскую деятельность граждан, устанавливающая государственную регистрацию граждан в качестве индивидуальных предпринимателей; ст. 51 ГК, устанавливающая государственную регистрацию юридических лиц; вопросы лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности; целый комплекс организационно-имущественных отношений, связанных с созданием юридических лиц - субъектов предпринимательства, и др. Все эти отношения тесно взаимосвязаны между собой предметным единством - они предпринимательские отношения. Но по своему юридическому режиму, методу правового регулирования, если исходить из традиционных в правовой науке взглядов, - это разноотраслевые отношения.

Во-вторых, это отношения, связанные с предпринимательской деятельностью. Это непосредственная предпринимательская деятельность, та деятельность, где достигается одна из главных целей предпринимательства - получение прибыли. Речь идет о пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг. Здесь доминирующее положение занимает гражданско-правовое регулирование предпринимательских отношений. Взаимоотношения между предпринимателями как товаропроизводителями, юридически равными субъектами товарно-денежных отношений иначе как гражданско-правовыми (частноправовыми) методами в рыночной экономике регулироваться не могут. Хотя и здесь мы наблюдаем ряд случаев государственного (публично-правового) вмешательства в частноправовые отношения. Например, государственное регулирование цен на продукцию и услуги естественных монополий и др.

Гражданским правом регулируется только часть, хотя и существенная, отношений, возникающих в связи с предпринимательской деятельностью. Не менее значительная часть этих отношений регулируется публично-правовыми методами. Это отношения по государственному регулированию предпринимательства. Данная третья группа отношений, составляющая предмет предпринимательского права, тесно связана с первой и второй. Но если там инициативной стороной организации предпринимательской деятельности главным образом выступают гражданин-предприниматель, иные субъекты предпринимательства, то здесь государство от имени общества устанавливает правила предпринимательства и его последствия, защищая публичные (социальные, финансовые, бюджетные, экологические и др.) и частные интересы.

Четвертую группу предпринимательских отношений составляют внутрихозяйственные, внутрикорпоративные отношения, возникающие в процессе предпринимательской деятельности крупных и сложных предпринимательских структур. Взаимоотношения между относительно обособленными структурными подразделениями регулируются локальными нормативными актами, составляющими значительную часть предпринимательского законодательства.

Следует подчеркнуть, что в целом предпринимательские отношения едины, несмотря на регулирование их нормами различных отраслей права.

Комплексный интегрированный предмет предпринимательского права предполагает применение адекватных различным аспектам предпринимательских отношений методов. Согласно традиционной в правовой литературе точке зрения, каждой основной отрасли права соответствует только ей присущий метод (юридический режим) правового регулирования. В предпринимательском праве используются не один, а несколько методов (юридических режимов) правового регулирования: метод обязательных предписаний, метод автономии воли сторон правоотношения (метод согласования), метод рекомендаций.

Имущественные отношения, входящие в предмет гражданского права, в свою очередь разделяются на отношения, связанные, во-первых, с принадлежностью имущества определенным лицам; во-вторых, с управлением им; в-третьих, с переходом имущества от одних лиц к другим. Отношения по принадлежности имущества (материальных благ) юридически оформляются вещным правом, а в части принадлежности определенных нематериальных объектов - исключительными правами («интеллектуальной собственностью»); отношения по управлению имуществом оформляются корпоративным правом, а отношения по переходу имущества - обязательственным правом, а в соответствующей части также и наследственным правом.

Личные неимущественные отношения как предмет гражданско-правового регулирования характеризуются отсутствием связи с имущественными отношениями. Юридически они оформляется гражданским правом в качестве личных неимущественных прав, а их регулирование, как уже отмечалось, в основном состоит в их охране от правонарушений.

Имущественные отношения составляют основную, преобладающую часть предмета гражданского права. Они складываются по поводу конкретного имущества - материальных и некоторых нематериальных благ товарного характера.

К таким благам относятся не только физически осязаемые вещи, но и некоторые имущественные права (например, право требования уплаты определенной денежной суммы, право пользования недвижимой вещью и т.д.). Еще в римском праве имелась категория «res incorporales» - «нетелесные вещи», под которыми также понимались определенные права, обладающие имущественной ценностью. В современном имущественном обороте таковы, например, безналичные деньги, представляющие собой не денежные купюры (вещи), а права требования (чаще всего - вкладчика к банку). Имущественные отношения возникают и по поводу результатов работ и оказания услуг, которые совсем не обязательно воплощаются в вещественном результате (например, перевозка, хранение, услуги культурно-зрелищного характера), но непременно имеют экономический характер товара.

Товарный характер в развитом рыночном хозяйстве приобретают результаты интеллектуального творчества (произведения науки, литературы и искусства, изобретения, промышленные образцы, программы для ЭВМ и т.д.), а также средства индивидуализации товаров и их производителей (товарные знаки, фирменные наименования, наименования мест происхождения товаров и т.д.). Данные объекты имеют нематериальную (невещественную) природу, представляя собой идеи, образы, символы, хотя и выраженные в какой-либо материальной форме (техническое устройство, книга, магнитная или компьютерная запись, маркировка или этикетка на товарах и т.п.). Некоторые из них, например, промышленные образцы или фирменные наименования, вообще бессмысленны вне товарного оборота.

Имущественные отношения не являются юридической категорией. Это - фактические, экономические по своей социальной природе отношения, возникающие между людьми или (и) их коллективами по поводу различного имущества и представляющие собой весьма широкий круг отношений по производству, распределению, обмену и потреблению различных экономических благ 1 . Основная, большая их часть подвергается правовому регулированию, т.е. оформлению, упорядочению, которое осуществляется всей правовой системой (всеми отраслями права). Значительную часть этих отношений регулирует гражданское (частное) право.

Последнее, как уже известно, является наиболее оптимальной, эффективной формой существования товарного хозяйства, рыночной организации экономики, т.е. отношений независимых и самостоятельных товаровладельцев (частных собственников). Следовательно, именно данная часть имущественных отношений и должна подвергаться гражданско-правовому (частноправовому) регулированию, т.е. служить предметом гражданского права. Такие отношения отличаются некоторыми общими признаками:

во-первых, они характеризуются имущественной обособленностью
участников, причем степень этой обособленности такова, что позволяет им самостоятельно распоряжаться имуществом и одновременно нести самостоятельную имущественную ответственность за результаты своих действий. Иначе говоря, в роли таких участников, как правило, выступают товаровладельцы - собственники своего имущества;

во-вторых, рассматриваемые отношения по общему правилу носят
эквивалентно-возмездный характер, свойственный нормальному товарообмену, стоимостным экономическим отношениям. Возможны, конечно, и безвозмездные имущественные отношения (например, дарение, безвозмездный заем, безвозмездное пользование чужим имуществом и т.д.). Они, однако, вторичны, производны от возмездных имущественных отношений и не являются обычной формой товарообмена;

в-третьих, участники данных отношений, будучи самостоятельными товаровладельцами, выступают в качестве равноправных и независимых друг от друга субъектов, которые не находятся в состоянии административной или иной властной подчиненности.

Можно также согласиться с уточнением о том, что и возмездные, и безвозмездные имущественные отношения товарообмена носят стоимостной характер, обусловленный действием экономического закона стоимости. В силу этого имущественные отношения, составляющие предмет гражданского права, предлагается именовать «имущественно-стоимостными отношениями» 1 .

Таким образом, что все названные признаки обусловлены товарно-денежным характером имущественных отношений, входящих в предмет гражданского права. Имущественные отношения, имеющие иную (нетоварную) природу и, следовательно, не отвечающие указанным признакам (например, бюджетные, налоговые и иные финансовые отношения, отношения по управлению объектами государственной и муниципальной собственности и т.п.), не входят в предмет гражданского права и не регулируются им.

Товарно-денежные (стоимостные) имущественные отношения, воплощающие в себе товарное хозяйство, отражают как статику этого хозяйства - отношения принадлежности, присвоенности материальных и иных экономических благ, которые составляют предпосылку и результат товарообмена, так и его динамику - отношения перехода материальных и иных благ, т.е. собственно процесс обмена товарами (вещами, результатами работ, услугами и т.д.). Понятно, что обе эти стороны тесно связаны и взаимообусловлены: товарообмен невозможен без присвоения участниками его объектов, а присвоение обычно является результатом обмена. В свою очередь, каждая из этих групп экономических (имущественных) отношений оформляется (регулируется) различными подотраслями и институтами гражданского права.

Метод правового регулирования представляет собой комплекс правовых средств и способов воздействия соответствующей отрасли права на общественные отношения, составляющие ее предмет. Для того чтобы такое воздействие (регулирование) было эффективным, т.е. достигало результата, на который оно рассчитано, должны быть использованы средства, соответствующие природе регулируемых отношений. Иначе говоря, содержание метода правового регулирования в существенной мере предопределяется характером регулируемых отношений (предметом правового регулирования).

Поэтому очевидно, что в сфере частного права подлежат использованию способы, принципиально отличные от применяемых в сфере публичного права. Ведь речь идет о частных (имущественных и неимущественных) отношениях экономически независимых, самостоятельных товаровладельцев. Если в публичном праве в силу его природы господствуют методы власти и подчинения, властных предписаний (обязываний) и запретов, то для частного права, напротив, характерны дозволение и правонаделение, т.е. предоставление субъектам возможностей совершения инициативных юридических действий - самостоятельного использования различных правовых средств для удовлетворения своих потребностей и интересов 1 .

Отраслевой метод правового регулирования общественных отношений раскрывается в четырех основных признаках:

характер правового положения участников регулируемых отношений;


особенности возникновения правовых связей между ними;


специфика разрешения возникающих конфликтов;


особенности мер принудительного воздействия на правонарушителей.


С учетом особенностей частноправового регулирования эти признаки в гражданском праве выглядят следующим образом.


Экономическая независимость и самостоятельность участников регулируемых гражданским правом отношений закрепляются путем признания их юридического равенства, составляющего основную характеристику метода гражданского права. В последнее время эта характеристика гражданско-правового метода все чаще объявляется не только главной, но и единственной, отражающей его существо. 2 Речь идет именно о юридическом, а не об экономическом (фактическом) равенстве, которое практически всегда отсутствует. Само юридическое равенство означает отсутствие заранее установленной власти одних участников гражданско-правовых отношений к принуждению других, но вовсе не равенство в содержании их конкретных прав и обязанностей (например, в отношениях займа должник не обладает никакими правами, поскольку на нем лежит лишь обязанность вернуть долг).


Самостоятельность и независимость участников по общему правилу исключает возникновение между ними каких-либо правоотношений помимо их согласованной, общей воли (по воле только одного из них или по указанию органа публичной власти). Поэтому наиболее часто встречающимся (хотя и отнюдь не единственным) основанием возникновения прав и обязанностей участников гражданского оборота является их договор
(соглашение). Односторонние же действия лица чаще всего влекут здесь возникновение или прекращение обязанностей, а не приобретение прав, причем именно в отношении этого лица, но не других субъектов (например, обязанность организатора торгов заключить соответствующий договор с их победителем; исполнение должником своего обязательства уплатить денежный долг и т.п.).


Предоставление сторонам права самим определять свои взаимоотношения и их содержание отражается в преобладании в гражданском праве диспозитивных предписаний, содержащих возможность для участников регулируемых отношений самостоятельно выбрать наиболее целесообразный для них вариант поведения. Более того, они вольны по своему усмотрению использовать или не использовать предоставляемые им гражданским правом средства защиты их интересов. Этим и предопределяется инициативный характер подавляющего большинства гражданских правоотношений. В имущественном (гражданском) обороте получение необходимого участникам результата в виде удовлетворения тех или иных потребностей зависит, таким образом, прежде всего от их инициативы и умения организовывать свои отношения и не исключает, а предполагает известный имущественный (коммерческий) риск. Именно к сфере гражданского права относится старая римская мудрость «право любит бодрствующих».


Наконец, независимость и равенство участников предполагают, что споры между ними могут разрешать только независимые от них органы, не связанные с кем-либо из них организационно-властными, имущественными, личными или иными отношениями. Отсюда - судебный порядок защиты гражданских прав и разбирательства возникающих конфликтов, осуществляемый согласно п. 1 ст. 11 ГК государственными судами общей юрисдикции или государственными арбитражными судами, а также самостоятельно создаваемыми сторонами спора третейскими судами. Если даже закон предусматривает административный порядок разрешения какого-либо гражданско-правового спора, принятое в таком порядке решение в любом случае может быть обжаловано в суд (п. 2 ст. 11 ГК).


Поскольку преобладающую массу отношений, регулируемых гражданским правом, составляют имущественные (или связанные с ними неимущественные) отношения, гражданско-правовая ответственность, как и большинство других гражданско-правовых мер защиты, тоже носит имущественный характер.


Она состоит в возмещении потерпевшей от правонарушения стороне имущественных убытков либо также во взыскании в ее пользу иных сумм (неустойки) или имущества, как правило, не превышающих размер убытков. Иначе говоря, ответственность в гражданском праве имеет компенсационный характер, соответствующий принципу эквивалентности (возмездное), действующему в сфере стоимостных, товарно-денежных отношений. Возмещение морального вреда по гражданскому праву тоже осуществляется в денежной (имущественной) форме (ч. 1 ст. 151, п. 1 ст. 1101 ГК). Даже ответственность за нарушение личных неимущественных прав может состоять в возмещении имущественных убытков (п. 5 ст. 152 ГК).


2. МЕХАНИЗМ СООТНОШЕНИЯ ГРАЖДАНСКОГО И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА


2.1. Гражданское право в системе смежных наук


Гражданское право составляет основу частного права, является главной, ведущей отраслью в сфере частноправового регулирования. Этим определяется его место в системе права как основной, базовой отрасли, предназначенной для регулирования отношений, входящих в предмет частного права, прежде всего, отношений имущественного оборота.


Отсюда следует, что общие нормы и принципы гражданского права, а также и его отдельные институты в определенных случаях могут применяться не только в сфере гражданско-правового регулирования, но и в сфере других отраслей частного права. Основным условием для этого является пробел (отсутствие специального регулирования) в соответствующем отраслевом законодательстве и учет особенностей («существа») регулируемых им отношений. Иначе говоря, нормы гражданского права применяются здесь в субсидиарном (дополнительном) порядке, восполняя недостаток специальной отраслевой регламентации. В сфере семейного права такое положение получило прямое законодательное закрепление в ст. 4 Семейного кодекса РФ, согласно которой гражданское законодательство применяется для регулирования семейных отношений, прямо не урегулированных семейным законодательством, если это не противоречит их существу. Аналогичное по сути положение существует и в сфере трудового права. Напротив, нормы семейного или трудового права не используются для восполнения пробелов гражданско-правового регулирования ни при каких условиях.


Нормы гражданского права иногда могут применяться для регулирования имущественных отношений, составляющих предмет публично-правовой сферы, если такое положение прямо предусмотрено.


Так, согласно ст. 419 Трудового кодекса РФ нарушение норм трудового законодательства может стать основанием наступления гражданско-правовой ответственности, Гражданско-правовые подходы используются здесь, например, при определении размера материальной ответственности (ст. 235, 237-239 ТК).


Так, в налоговом (финансовом) праве по прямому указанию ст. 27, 29, 73-75 Налогового кодекса РФ применяются гражданско-правовые институты представительства, залога, поручения, неустойки (пени). При этом регулируемые таким образом отношения сами не становятся частноправовыми, для их регламентации лишь используются юридические конструкции, разработанные и содержащиеся в частном (гражданском) праве.


С другой стороны, административно-правовые (публично-правовые) нормы могут использоваться для необходимого ограничения свободы имущественного (гражданского) оборота в публичных интересах (лицензирование отдельных видов предпринимательства, антимонопольные запреты, исключение недобросовестной конкуренции, определение цен и тарифов на продукцию или услуги естественных монополий и т.д.). Однако в этих случаях речь идет о регулировании организационно-имущественных отношений, не являющихся предметом гражданского права, а составляющих предпосылку (условия) гражданско-правовой регламентации имущественного оборота.


Данное положение подтверждает наличие тесных взаимосвязей отдельных правовых отраслей, являющихся элементами единой правовой системы и потому взаимодействующих друг с другом. В силу различий в природе регулируемых отношений отрасли права взаимодействуют, но не смешиваются друг с другом так же, как и их предметы. Взаимодействие (комплексность) правового регулирования достигается путем согласования их воздействия на общественные отношения, в том числе с помощью применения разно-отраслевых юридических конструкций. При этом важно отметить, что именно гражданско-правовые конструкции могут использоваться в публично-правовой сфере, тогда как обратное положение исключается.


Вместе с тем применение гражданско-правовых институтов за рамками предмета этой отрасли, с учетом отмеченной ранее тенденции коммерциализации ряда отношений, входивших в публично-правовую сферу, позволяет говорить о существенном расширении сферы действия гражданского (частного) права, не ограничивающейся теперь его предметом. Все это свидетельствует о возрастании социальной ценности гражданского права как наиболее эффективного регулятора имущественных отношений в условиях рыночной организации хозяйства. Объективно оно занимает центральное, ключевое место не только в частноправовой сфере, но и в целом в регламентации многих имущественных и неимущественных отношений.


Именно в этом смысле необходимо понимать слова А.Л. Маковского о том, что гражданское право не следует рассматривать в качестве некоей замкнутой системы: «если вы постараетесь схематически изобразить само гражданское право, то оно никогда не может быть у вас очерчено замкнутой линией. Это скорее всего цветовое пятно, центр которого имеет очень интенсивную окраску, а края очень неопределенны и расплывчаты», что, впрочем, может относиться и к другим фундаментальным, общепризнанным отраслям права 1 .


Становление и устойчивое развитие рыночных отношений в России по-новому ставит вопросы о монизме и дуализме права, о соотношении публичного и частного права, императивных и диспозитивных методах правового регулирования экономических отношений, о дуализме частного права, детерминирующего не только внутриотраслевые и межотраслевые связи в рамках рыночного правопорядка.


2.2. Соотношение гражданского и предпринимательского права


Предпринимательское право это совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе, некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества. Основу предмета предпринимательского права составляют отношения, связанные с предпринимательской деятельностью.


Гражданское право регулирует имущественные отношения и связанные с ними личные и неимущественные отношения, основанные на автономии и имущественной самостоятельности их участников, методом юридического равенства сторон в целях наделения частных лиц возможностями самоорганизации их деятельности по удовлетворению своих потребностей и интересов 1 .


Предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления (ч.2 п.1 ст.1 ГК).


Субъектами предпринимательской деятельности являются юридические лица и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.


Таким образом, можно выделить следующие признаки характеризующие предпринимательскую деятельность:


– получение прибыли, как цель деятельности;


– самостоятельность предпринимателя;


– предпринимательский риск;


– имущественная ответственность предпринимателя;


– осуществление деятельности лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей.


Близким по предмету и методам правового регулирования к гражданскому праву является предпринимательское (хозяйственное) право, основным назначением которого является правовое регулирование рациональной экономической деятельности. 1


Дискуссионным в юридической литературе является вопрос о том, является ли предпринимательское право самостоятельной отраслью или составляет часть гражданского права, а предпринимательские отношения подлежат регулированию гражданско-правовыми методами.


У ученых цивилистов нет единства мнений о соотношении этих отраслей права. Более того, некоторыми авторами, считающими, что хозяйственный оборот является частью гражданского, самостоятельность предпринимательского права подвергается сомнениям и даже полностью отвергается. 2


В целом они регулируют близкие по своей природе сферы жизни общества – отношения производства, распределения и обмена.


Наиболее последовательно позиция о самостоятельности предпринимательского права как отрасли права отстаивается в работах В.В. Лаптева, В.К. Мамутова, B.C. Мартемьянова.


Именуя предпринимательское право хозяйственным, B.C. Мартемьянов определял его как отрасль права, представляющую «совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества» 3 .


Неоднозначна по этому вопросу позиция О.М. Олейник, когда она пишет: «В узком смысле предпринимательское право рассматривается как отрасль права второго уровня, сочетающая в себе признаки и методы ряда базовых отраслей. Такое решение вопроса о признании или непризнании предпринимательского (хозяйственного) права самостоятельной отраслью является с точки зрения практического применения лишь предпосылкой исследования в целях усиления регулятивного потенциала этой отрасли» 1 .


Рассматривая предпринимательское право как отрасль права второго уровня, сочетающую в себе признаки и методы ряда базовых отраслей, О.М. Олейник, по сути дела, ведет речь о комплексном интегрированном характере предпринимательского права.


Говоря о перспективах правового регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации, А.Г. Быков приходит к выводу о том, что: «Все, видимо, идет к признанию того, что соотношение гражданского и торгового права в современных российских условиях уже не может быть взято в качестве образца формирования дуалистической системы частного права с выделением в его составе гражданского и торгового права. Для дуалистической системы характерно, что и гражданское и торговое право - суть частное право. И этим все сказано. Наша же идея состоит в том, что современные условия диктуют необходимость формирования не торгового, а российского предпринимательского права, которое может и должно формироваться хотя и на базе идей торгового права, но обязательно преодолевать узкие параметры торгового права как частного права, привнести в свое содержание социальные элементы, присущие не только и не столько частному, сколько публичному порядку, обеспечивающие государственное регулирование частноправовых отношений с учетом публично-правовых интересов, их реализации через частноправовые отношения и защиты публичных интересов в указанных правоотношениях» 2 .


Понимание предпринимательского права в качестве самостоятельной комплексной интегрированной отрасли российского права, тем более с тенденцией его перерастания в основную отрасль права, в российской правовой науке разделяется далеко не всеми. Наиболее последовательно точка зрения, согласно которой предпринимательское право не может обособляться в специальную, самостоятельную отрасль права, отстаивается в работах Е.А. Суханова. В тоже время он признает «обособление соответствующего законодательного массива либо также выделение учебной дисциплины, посвященной изучению правового регулирования предпринимательской деятельности. И законодательство о предпринимательстве, и учебный курс предпринимательского права носят комплексный характер, охватывая как частноправовые, так и публично-правовые правила и конструкции. С учетом прикладных целей их выделения это вполне допустимо» 1 . Но ведь право и существует для прикладных целей, а не ради самого права.


Исходя из субъектного состава участников предпринимательских отношений, конструируют коммерческое право (так они называют гражданско-правовое регулирование предпринимательской деятельности) В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлева. В определении того, что является коммерческим правом, они исходят «не из объективного (реального) критерия выделения коммерческих отношений как предмета правового регулирования самостоятельной отрасли права, а из субъектного (личного) признака. Коммерческие отношения - отношения, регулируемые гражданским правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права - предприниматели 2 .


Эта конструкция, по сути, совпадает с позицией Е.А. Суханова, который отмечает, что «гражданское право включает в свой состав ряд специальных норм, рассчитанных на применение исключительно к отношениям с участием предпринимателей. …Однако специфика выступления в имущественных отношениях профессиональных участников (предпринимателей, коммерсантов) не исключает, а предполагает применение к этим отношениям общих положений гражданского права… Сами же эти нормы как их совокупность являются гражданско-правовыми» 3 .


Как подотрасль гражданского права рассматривает коммерческое право Б.И. Пугинский. Он отмечает: «Наша дисциплина именуется коммерческим правом. Своим содержанием она имеет изучение правового регулирования коммерческой, или, что одно и то же, торговой деятельности. Commercium (лат.) - это торговля» 1 . При этом он отмечает, что наряду с коммерческим правом как подотраслью гражданского права следует выделять и различать коммерческое право как науку и как учебную дисциплину. «Каждая учебная дисциплина занимается своим определенным предметом. Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммерческой, т.е. торговой деятельности.


Торговая деятельность или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой совокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям» 2 .


Достоинством данной позиции является проводимое автором различие между коммерческой и предпринимательской деятельностью. «Предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.


Итак, ГК РФ проводит различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой деятельностью, нацеленной на получение прибыли».


Гражданское законодательство, является предметом исключительной федеральной компетенции (в отличие от административного права), включает различные по юридической природе акты, регулирующие широкий спектр общественных отношений, в том числе охраняемых уголовным правом. Наряду с Гражданским кодексом, который с полным основанием относится к фундаментальным законам, определяющим устои жизни общества, оно включает другие кодифицированные акты, регулирующие определенную узкую (отраслевую или межотраслевую) группу общественных отношений (Кодекс торгового мореплавания, Воздушный кодекс и др.) и множество федеральных законов, а также подзаконных актов (нормативные Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ, акты отраслевых органов исполнительной власти). 3


Нормы гражданского права относятся в основном отношения в сфере обмена преимущественно микроэкономического уровня, что оно базируется главным образом на частно-правовых началах, а хозяйственное право и имеет предметом своего регулирования макроэкономический уровень отношений не только в сфере обмена, но и производства и распределения, базируется на публично-правовых началах, связано прежде всего с государственным регулированием экономики. 1


Не смотря на эти различия, между указанными отраслями много общего, совпадающего. Это, в частности, находит выражение в том, что к источникам гражданского и предпринимательского права относятся одни и те же законы и другие нормативные правовые акты: например, законы об акционерных обществах, о сельскохозяйственной кооперации, о потребительской кооперации, о товариществах собственников жилья, о соглашениях и разделе продукции, о валютном регулировании и валютном контроле, о финансово-промышленных группах, об охране окружающей среды, о стандартизации, о лицензировании отдельных видов деятельности, о сертификации продукции и услуг, об ответственности за нарушения порядка представления отчетности, об индивидуальной трудовой деятельности, о конкуренции и ограничении монополистической деятельности, об инвестиционной деятельности, иностранных инвестициях, о рынке ценных бумаг, о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, о несостоятельности (банкротстве) и др. Данный ряд можно продолжить огромным перечнем подзаконных актов. Их простое перечисление заняло бы слишком много места, по этому укажем лишь некоторые акты, уже название которых свидетельствует о том, что ими регулируется весьма важные общественные отношения, которые могут выступить в качестве объектов уголовно-правовой охраны, а значит представлять интерес с позиций криминологии, предупреждения преступлений, его правового обеспечения. Это, например, утвержденные Правительством РФ Положения о федеральном казначействе Российской Федерации, Положение о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации. 1


В соответствии с п.1 ст.2 ГК отношения с участием лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, составляют предмет гражданского законодательства. При этом Кодекс с учетом особенностей указанных отношений в необходимых случаях выделяет их регулирование. В предмет хозяйственного ведения невозможно включить диаметрально противоположные хозяйственно-имущественные (гражданские) и хозяйственно-управленческие отношения. Регулироваться эти отношения также будут методами различных отраслей права. Поэтому хозяйственное (предпринимательское) право нельзя считать особой отраслью права, имеющей свой предмет и метод.


СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ


Нормативные акты

Конституция Российской Федерации: Принята на всенародном референдуме 12 декабря 1993 г. М., 2007.


Гражданское право. Том 1. Учебник. Изд. 6-е / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: НОРМА, 2007. – 850 с.


Гражданское право. Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. –М.: Экзамен, 2008. – 800 с.


Егоров Н.Д. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений: единство и дифференциация / Н.Д. Егоров. – Л.: Лениздат, 1988. – 450 с.


Кириков А.В. Регулирование предупреждения преступлений нормами гражданского, семейного, трудового и других отраслей права / А.В. Кириков // Право: теория и практика. 2007. № 2. С. 14 – 16.


Маковский А.Л. Новые гражданские кодексы государств — участников СНГ: стабильность и переходный характер регулирования / А.Л. Маковский // Проблемы гармонизации законодательства Украины и стран Европы. – Киев: МОРИОН, 2003. – С. 37 – 57.
Понятие и система гражданского права Основные понятия гражданского права, отношения, регулируемые гражданским правом Источники гражданского права. Гражданское законодательство. Гражданский кодекс. Федеральные законы. Подзаконные акты