• ОГЛАВЛЕНИЕ
• ВВЕДЕНИЕ
• 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
• 1.2 Защита прав кредиторов
• 1.3 Разделительный баланс
• 2. ФОРМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ
• 2.1 Преобразование
• 2.2 Выделение
• 2.3 Разделение
• 2.4 Присоединение
• 2.5 Слияние
• ЗАКЛЮЧЕНИЕ
• ВВЕДЕНИЕ
• В настоящее время мнение, согласно которому юридическое лицо является одним из основных, важнейшим участником гражданского оборота, не нуждается, очевидно, в специальном обосновании. Несмотря на это, среди практикующих юристов зачастую можно обнаружить несколько пренебрежительное отношение к деятельности по созданию и реорганизации юридических лиц. Между тем в науке гражданского права наблюдается обратная тенденция: стремительно растет число публикаций, посвященных различным аспектам функционирования юридических лиц.
• В современном гражданском правопорядке России назрела необходимость в критическом анализе законодательства о юридических лицах с целью его усовершенствования. Поэтому наиболее полезным, эффективным для юриспруденции является изучение отечественной правовой политики в названной сфере. Это подразумевает выявление существующих тенденций развития корпоративного права, поиск новых магистральных направлений в регулировании основополагающих вопросов деятельности юридических лиц. Закономерным итогом подобного подхода в исследуемой области следует признать анализ и развитие юридической техники права юридических лиц, то есть анализ приемов, методов и правовых конструкций, используемых в нормативных правовых актах.
• Исследование сущности реорганизации необходимо для оценки вероятности налоговых, юридических, общих рисков в процессе ее осуществления, а также для ответа на вопрос, является ли реорганизация сделкой, так как любая форма реорганизации требует заключения соответствующего договора.
• При помощи реорганизации юридические лица решают достаточно большой спектр задач. Это:
• - оптимизация структуры хозяйствующих субъектов, налогообложения;
• - выделение работоспособной структуры с основными активами, долги при этом остаются в старом обществе;
• - ликвидация малоэффективных предприятий с целью создания такой структуры, которая могла бы успешно работать на рынке;
• - решение вопроса масштабов предприятия относительно существующей организационно-правовой формы (Например, ЗАО подлежит преобразованию в ОАО при превышении численности его членов более 50);
• - деление бизнеса между несколькими участниками посредством выделения или разделения.
• Реорганизация юридического лица - непростая процедура, требующая комплексного подхода и знания многих отраслей права. Необходимо определиться с наиболее оптимальным вариантом реорганизации, в зависимости от поставленных целей, а также оформить все документы и процедуры, связанные с реорганизацией, в соответствии с действующим законодательством. Цена одной ошибки, допущенной при реорганизации, может быть очень велика: от нарушений налогового характера до признания реорганизации в целом недействительной.
• Правовой институт реорганизации юридических лиц является относительно новым в системе российского законодательства. Предпосылки законодательного оформления института реорганизации возникли на определенном этапе развития капиталистических отношений, когда утвердилась «общая тенденция концентрации капиталов и производства, комбинирования отдельных стадий производства и стремления к монополистическому положению на рынке» Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний. Пг., 1914. С. 1.. Соответственно из известных современному правопорядку способов реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) в историческом плане первым формируется слияние (fusion) и определяемое как его разновидность присоединение (absorption). Один из первых российских примеров объединения компаний - учреждение Российско-Американской компании в Иркутске на основании акта, учиненного компаньонами 3 августа 1798 г. Тихменев П. Историческое обозрение образования Российско-Американской компании и действий ее до настоящего времени. Ч. 1-2. Спб., 1861-1863. С.44..
• Однако имевшиеся немногочисленные примеры слияния отдельных компаний в дореволюционной практике не позволяли говорить о формировании института реорганизации, так как предприятия в этих случаях «передавались в порядке сингулярного правопреемства» Венедиктов А.В. Указ.соч. С.18..
• Раннее советское законодательство прямо не предусматривало процедуры реорганизации юридических лиц. Статья 289 ГК РСФСР 1922 г. содержала перечень оснований для прекращения организаций, среди которых такой процедуры, как реорганизация, не было. Но в то же время пункт «б» ст. 364 первого Гражданского кодекса Советской республики устанавливал возможность слияния акционерных обществ. Хрестоматия по истории отечественного государства и права. 1917-1991/Под ред. О.И.Чистякова. М., 1997. С.163.
• Первое упоминание о возможности реорганизации кооперативных организаций связано с положением «О порядке прекращения кооперативных организаций при их ликвидации, соединении и разделении», утвержденным постановлением ЦИК и СНК СССР от 15 июня 1927 г СЗ СССР. 1927. № 37. Ст.371.. Данное постановление предусматривало два варианта реорганизации кооперативов - слияние и разделение, однако не регламентировало процедуру и механизм такой реорганизации.
• В законодательстве СССР практически отсутствовало дифференцированное регулирование отдельных видов реорганизации юридических лиц, несмотря на очевидность их специфики. Учитывая, что идентичная регламентация, возникающая при разделении юридических лиц либо в случае преобразования юридического лица в другую организационно-правовую форму, невозможна, такое правовое регулирование сложного и многообразного процесса реорганизации юридических с помощью единичных норм, устанавливающих лишь общие, абстрактные правила, продемонстрировало в ходе правоприменительной практики свою полную несостоятельность.
• ГК РСФСР 1964 г. посвятил вопросам реорганизации лишь три короткие статьи (37, 38, 39). Причем реорганизация юридических лиц, наряду с их ликвидацией, рассматривалась исключительно как способ прекращения юридического лица (ст. 37).
• Следующий этап законодательного развития процедуры реорганизации юридического лица исторически связан с периодом становления правовой системы суверенной России. Одними из первых в 1990 г. принимаются Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и постановление Совета Министров РФ от 25 декабря 1990 г., утвердившее положение об акционерных обществах. В данных актах впервые нормативное закрепление получают такие виды реорганизации, как выделение и преобразование, ставшие в дальнейшем правовой основой процесса приватизации государственных и муниципальных предприятий.
• ГК РФ 1994 г. и ряд специальных актов (федеральные законы «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью») внесли заметный прогресс в развитие процедуры реорганизации. Вместе с тем процесс формирования правового института реорганизации юридических лиц вряд ли можно считать завершенным.
• До настоящего времени не выработано единого подхода к определению реорганизации в правовой теории.
• 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
• 1.1 Реорганизация как способ прекращения и образования юридических лиц
• Реорганизация - специфический способ образования новых и прекращения деятельности действующих юридических лиц. Процесс реорганизации основан на так называемом универсальном правопреемстве. То есть переходе имущества, имущественных прав и обязательств хозяйствующего субъекта к его преемнику на основании передаточного акта или разделительного баланса. Принцип универсального правопреемства требует перехода всех прав и обязанностей (в том числе и налоговых) к правопреемнику или правопреемникам.
• Реорганизация юридического лица может быть проведена путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (ст.57 ГК РФ). От формы реорганизации зависит порядок ее проведения и состав оформляемой документации. В процессе реорганизации одни компании прекращают свое существование, другие же либо возникают в виде новых фирм, либо предстают в ином качестве.
• Реорганизация юридического лица может быть добровольной или принудительной. Добровольная реорганизация юридического лица осуществляется по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В ряде случаев реорганизация юридических лиц может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
• Принудительная реорганизация юридического лица в форме разделения или выделения осуществляется в случаях, установленных законом, по решению уполномоченных государственных органов или суда.
• 1.2 Защита прав кредиторов
• С целью защитить кредиторов от недобросовестных партнеров, стремящихся опустошить компании-должники путем перекачки средств в новые общества, в частности создаваемые при реорганизации, законодатель предусмотрел определенные гарантии, защищающие права кредиторов.
• В случае принятия решения о реорганизации акционерное общество обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. Отличия общества с ограниченной ответственностью состоят в том, что, во-первых, такое общество должно письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов (тем самым внесено уточнение в круг оповещаемых лиц); во-вторых, оно также должно поместить в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
• Кредиторы реорганизуемого общества вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это общество, и возмещения убытков. Срок предъявления требований при реорганизации акционерного общества в форме выделения составляет 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления. В отношении обществ с ограниченной ответственностью законодатель установил единый срок предъявления кредиторами возможных требований, вне зависимости от формы реорганизации. Этот срок составляет 30 дней с даты направления обществом уведомлений или с даты опубликования сообщения.
• Законодательство об акционерных обществах не предусматривает последствия несоблюдения данного требования, но возможно применение санкций по аналогии. Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» учел данный аспект и установил требование, согласно которому государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном порядке (ст.51. п.5).
• Поскольку среди кредиторов может быть и государство, налогоплательщик обязан сообщить о принятом решении налоговым органам. Налоговый кодекс устанавливает не десятидневный срок для уведомления налоговых органов, действовавший ранее в соответствии с законом «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» ФЗ от 27 декабря 1991г. № 2118-1 «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» (с изм. и доп. От 16 июля и 22 декабря 1992г., 21 мая 1993г., 1 июля 1994г., 21 июля 1997г., 31 июля, 22 октября, 18 ноября, 29 декабря 1998г., 10 февраля 1999г.). Ст.11., а трехдневный Налоговый кодекс РФ. Ст.23. п.2..
• Представляется, что при реорганизации в форме выделения реорганизуемое общество самостоятельно распределяет права и обязанности между реорганизуемым обществом и выделяющимся обществом. Отсутствие со стороны кредиторов требований к реорганизуемому обществу о прекращении или досрочном исполнении обязательств может рассматриваться как согласие на предложенное распределение имущества и на перевод обязательств на правопреемника (правопреемников) реорганизуемого общества.
• Защите прав кредиторов служит также солидарная ответственность юридических лиц, возникших в результате реорганизации по обязательствам реорганизованного юридического лица. Она предусмотрена на случай, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица. Правильность составления разделительного баланса имеет особое значение.
• 1.3 Разделительный баланс
• При всех формах реорганизации права и обязанности реорганизуемого общества переходят к реорганизованному обществу в соответствии с разделительным балансом или передаточным актом, которые, согласно Гражданскому кодексу РФ, должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Как указывалось, при реорганизации в форме выделения передается только часть прав и обязанностей реорганизованного общества, прочие же права и обязанности остаются за реорганизованным обществом.
• Непредставление разделительного баланса, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
• ГК РФ требует, чтобы разделительный баланс был утвержден учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации. Поскольку решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров (участников), то разделительный баланс должен быть утвержден этим же собранием.
• Учет налогоплательщика. В связи с тем, что при выделении реорганизуемое общество не ликвидируется, а продолжает существовать, государство может потребовать исполнения обязательств перед бюджетом непосредственно у должника, а не у его правопреемника. Этим обусловлено исключение, по которому при реорганизации в форме выделения не требуется проведения налоговыми органами документальной проверки, которая необходима при всех остальных формах реорганизации Инструкция «О порядке учета налогоплательщиков», утвержденная приказом ГНС РФ от 13 июня 1996г. № ВА-3-12/49. П.30.. При реорганизации в форме выделения реорганизуемое общество также не должно сниматься с учета в налоговых органах, однако в этом случае необходимо внести соответствующие изменения в карту постановки на учет налогоплательщика.
• После внесения соответствующих изменений в сведения о налогоплательщике, вызванных выделением, осуществляется замена ранее выданной карты постановки на учет налогоплательщика на новую, а также выдается информационное письмо о внесении изменений в учетные документы.
• Получение информационного письма о внесении изменений в учетные документы играет важную роль. Для исполнения обязанности встать на учет в налоговых органах, установленной законодательством, налогоплательщик (выделившееся общество) обязан представить разделительный баланс и упомянутое информационное письмо. При отсутствии такого письма постановка на учет делается с письменным уведомлением о необходимости завершения процедуры снятия с учета и с соответствующей отметкой.
• Правопреемство по налогам. По общему правилу, установленному Налоговым кодексом, при реорганизации в форме выделения «правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает»(ст.50. п.8). Однако существует и исключение из общего правила - если в результате выделения налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.
• 1.4 Государственная регистрация
• Законодательство устанавливает общую обязанность по регистрации юридических лиц. Деятельность незарегистрированного предприятия запрещается, а доходы, полученные от деятельности незарегистрированного предприятия, взыскиваются через суд Закон РСФСР от 25 декабря 1990г. №445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Ст.34. П.1.. Налоговые органы вправе предъявлять иски о признании регистрации предприятия недействительной.
• При изменении организационно-правовой формы предприятия и при внесении изменений или дополнений в учредительные документы предприятия учредитель обязан в недельный срок сообщить соответствующие сведения органу, зарегистрировавшему предприятие.
• Посредством тесного взаимодействия налоговых и регистрирующих органов, постоянно обменивающихся информацией, государство осуществляет контроль за реорганизацией хозяйственных обществ. Основной целью контроля за соблюдением предписанной процедуры является обеспечение прав кредиторов.
• Примером такого взаимодействия может быть необходимость представления ряда документов для регистрации вновь возникающего юридического лица, среди которых, в частности, должны быть:
• учредительные документы вновь возникающего юридического лица;
• решение о реорганизации юридического лица и о создании нового юридического лица (лиц);
• копии учредительных документов (с учетом изменений) юридического лица, из которого выделяется другое юридическое лицо;
• разделительный баланс, содержащий перечень обязательств, переходящих к правопреемнику;
• коммерческим организациям необходимо представить документ, подтверждающий факт оплаты уставного капитала;
• иные документы в соответствии с действующим законодательством.
• Получение постоянного свидетельства о регистрации выделившегося общества обусловлено представлением справки о постановке на учет реорганизованного общества Инструкция «О регистрации реорганизованных предприятий, утвержденная приказом Московской регистрационной палаты от 22 апреля 1993г. № 25 «О порядке регистрации реорганизованных предприятий». П.8 «в»., для чего, как указывалось, нужно представить информационное письмо о внесении изменений в учетные документы.
• Можно отметить увеличение роли Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в процессе государственного контроля за соблюдением установленной процедуры реорганизации. Так, в Москве усилена ответственность за правонарушения в сфере рынка ценных бумаг Закон г.Москвы от 11 июня 1997г. № 17 «Об административной ответственности за правонарушения в сфере рынка ценных бумаг»., также появилась необходимость представления документов о размещении акций, зарегистрированных в Московском региональном отделении ФКЦБ России, при регистрации изменений устава акционерного общества Постановление Правительства г.Москвы от 11 ноября 1997г. № 791 «Об изменении порядка регистрации акционерных обществ в г.Москве»..
• В отношении учредительных документов общества, создаваемого в результате выделения, установлены следующие правила. Участники выделяемого общества с ограниченной ответственностью подписывают учредительный договор. Общее собрание участников выделяемого общества с ограниченной ответственностью утверждает его устав и избирает органы общества.
• Что касается акционерных обществ, то закон «Об акционерных обществах», урегулировав эти вопросы для остальных форм реорганизации, не дает прямого ответа на вопрос об утверждении устава выделяемого общества (ст.19). В случае, если учредителями выделяемого общества выступают акционеры реорганизуемого общества, то можно предположить, что именно они должны утвердить устав общества. Но однозначный ответ дать снова невозможно. Согласно положению ГК РФ, устав акционерного общества утверждается учредителями. Закон «Об акционерных обществах» гласит следующее: «учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении» (ст.10. п.1.), решение же о выделении принимается, как известно, на общем собрании акционеров реорганизуемого общества. Согласно другой статье данного закона, «при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей» (ст.25 п.2). Вероятно, что если акции размещаются среди учредителей, т.е. среди той части акционеров, которая решила выделиться, то именно они и должны утверждать устав выделяемого общества.
• Если же учредителем и единственным акционером выделяемого общества является само реорганизуемое общество, то, скорее всего, решение о выделении будет одновременно решением об учреждении нового общества.
• Схема «реорганизации путем выделения» используется акционерами, когда им выгодно разделить предприятие-должника на «плохо работающее» и «хорошо работающее», причем вся процедура вполне укладывается в нормы двух федеральных законов об акционерных обществах и о банкротстве. В ходе реорганизации происходит отделение ликвидных активов и пассивов от неликвидных, из-под банкротства выводятся все ликвидные активы и переходят под контроль вновь созданной компании (или компаний). На предприятии-должнике остаются все убытки, немного дебиторской задолженности соответствующего качества, долги перед бюджетом; на новые предприятия переходят дебиторская задолженность дочерних предприятий «хорошего качества» (которые можно вернуть), ликвидное имущество и соответствующая часть конкурсных кредиторов.
• Приведем соответствующий пример. Когда Тюменской нефтяной компанией (ТНК) предполагался переход на единую акцию всего нефтяного комплекса (1999 г.), ее основное добывающее предприятие «Нижневартовскнефтегаз» (ННГ) находилось в процессе внешнего управления и погашать долги не планировало. ТНК вывела «методом реорганизации путем выделения» из-под банкротства самые «хорошие» активы, образовав ОАО «Самотлорнефтегаз» (СНГ) и ОАО «Нижневартовское нефтегазодобывающее предприятие» (ННП). И оставила под внешним управлением самую неприятную часть кредиторской задолженности.
• Выделение проводилось следующим образом. Каждая акция ННГ стоимостью в 1 руб. была разделена по номиналу на три части: номиналом в 80 коп. (ННГ), 17 коп. (СНГ) и 3 коп. (ННП). Впоследствии на акции дополнительной эмиссии этих компаний обмениваются активы добывающих «дочек» ННГ. Причем в СНГ (на него делается основная ставка в планах совместной с иностранцами разработки Самотлорского месторождения) попадают активы всех четырех «дочек», в НПП - двух, не связанных с Самотлором. Структура акционерного капитала в новых компаниях в точности повторяет структуру акционеров ННГ. В новые предприятия ушли: лицензии на разработку Самотлорского месторождения (в СНГ), часть иных активов и кредиторская задолженность перед юридическими лицами (в оба предприятия). В ННГ остались «другие активы» (выражаясь терминологией баланса), кредиторская задолженность перед бюджетом (более 70 % всей задолженности компании) и убытки прошлых лет (в соответствии со ст.50 Налогового кодекса РФ долги перед бюджетами всех уровней не могут быть переданы вновь образованным предприятиям).
• Несмотря на заявление ТНК о гарантиях возврата бюджетной задолженности ННГ, предпосылки к этому невелики. ННГ может находиться под внешним управлением до 2007 г. (поскольку внешнее управление на градообразующих предприятиях согласно закону может быть продлено до 10 лет), причем задолженность перед бюджетом также будет расти, а в дальнейшем предприятие может быть продано в рамках конкурсного производства. Т. Бурмистрова, А. Карелин. Банкротства в современной России: результаты и практика применения. «Право и экономика», № 3, март 2004г.
• 1.5 Типичные ошибки при реорганизации
• Реорганизация предприятий традиционно связана с объективными сложностями юридического, учетного и налогового характера, так как предполагает практическое воплощение в хозяйственной практике принципа полного правопреемства. Он означает передачу всего имущества и имущественных прав и финансовых обязательств, без каких-либо изъятий и исключений от реорганизуемого лица к правопреемнику (или правопреемникам) по установленному статьей 58 ГК РФ порядку.
• Организационные и технические сложности, которые вынуждено преодолевать предприятие при реорганизации, дают основание сделать некоторые обобщения.
• Рассмотрим типичные ошибки при проведении реорганизационных процедур:
• - неправильный выбор формы проведения реорганизации
• Реорганизация предприятия (или нескольких предприятий) может проводиться в форме:
• - слияния;
• - присоединения;
• - разделения;
• - выделения;
• - преобразования.
• Форма реорганизации определяет порядок ее проведения и состав оформляемой при этом документации (прежде всего - учредительных документов, передаточного акта, разделительного баланса).
• Целью проведения реорганизации существующих юридических лиц является оптимизация структуры хозяйствующих субъектов, ликвидация малоэффективных предприятий с целью создания такой структурной единицы, которая успешно смогла бы функционировать на рынке и приносить прибыль.
• Безусловно, в процессе проведения реорганизации решаются и другие задачи, но главная задача при ее проведении - достижение в последствии максимального экономического эффекта от реорганизационных процедур.
• Поставленная цель может быть достигнута одним из двух путей:
• - увеличением имущества и хозяйственных обязательств при слиянии и присоединении реорганизуемых предприятий или
• - уменьшением их при разделении или выделении в процессе реорганизации.
• Реорганизация в форме преобразования связана чаще всего:
• - с приведением учредительных документов в соответствие с новыми положениями законодательства (например, ТОО были преобразованы в ООО) или
• - решением вопроса соответствия масштабов предприятия существующей организационно-правовой форме. Например, ЗАО подлежит преобразованию в ОАО при превышении численности его членов над законодательно установленным пределом в соответствии с пунктом 2 статьи 97 ГК РФ.
• - неправильное определение правопреемника при реорганизации
• В процессе реорганизации одни предприятия прекращают свое существование, другие - возникают либо в виде новых юридических лиц, либо приобретают иное качество.
• Принцип универсального правопреемства требует перехода всех прав и обязанностей (в том числе и налоговых) к правопреемнику (правопреемникам).
• На практике определение правопреемника, зависящее от формы реорганизации, часто приводит к ошибкам. Остановимся на этом вопросе подробнее.
• Реорганизация в форме слияния (пункт 1 статьи 58 ГК РФ) предполагает передачу всех прав и обязанностей новому юридическому лицу.
• Завершение реорганизации в форме слияния в соответствии со статьей 16 Федерального Закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает государственную регистрацию вновь возникшего юридического лица и прекращение деятельности лиц, реорганизованных в форме слияния.
• Пример 1
• Предприятия «Альфа» и «Бета» подписали договор о слиянии и учреждении предприятия «Гамма». На момент реорганизации величина имущества и обязательств у предприятия «Альфа» составляла 1 000 000 рублей, у предприятия «Бета» - 3 000 000 рублей.
• После реорганизации в форме слияния предприятий «Альфа» и «Бета» как отдельных юридических лиц не существуют. Новое предприятие - «Гамма», как правопреемник, приобретает все права и несет обязанности реорганизованных юридических лиц - «Альфа» и «Бета», и обладает имуществом и обязательствами на сумму 4 000 000 рублей.
• Реорганизация в форме присоединения (пункт 2 статьи 58 ГК РФ) предполагает передачу всех прав и обязанностей присоединяемого юридического лица к существующему (обычно - более масштабному) предприятию.
• Завершение реорганизации в форме присоединения в соответствии со статьей 16 Федерального закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает внесение записи в государственный реестр о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
• Пример 2
• Торговое предприятие «Магазин N 1» подписало договор о присоединении к торговой сети «Лидер». На момент реорганизации величина имущества и обязательств у предприятия «Магазин N 1» составляла 200 000 рублей, у торговой сети «Лидер» - 25 000 000 рублей.
• После реорганизации в форме присоединения торгового предприятия «Магазин N 1» как отдельного юридического лица не существуют. Торговая сеть «Лидер», как правопреемник, приобретя все права и обязанности реорганизованного предприятия «Магазин N 1», присоединяет к своему имуществу и обязанностям финансовые активы и пассивы «Магазина N 1» и становится торговой сетью с имуществом и обязательствами на сумму 25 200 000 рублей.
• Реорганизация в форме разделения (пункт 3 статьи 58 ГК РФ) предполагает передачу прав и обязанностей новым юридическим лицам с ликвидацией разделяемого юридического лица.
• Завершение реорганизации в форме разделения в соответствии со статьей 16 Федерального закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает государственную регистрацию вновь возникших юридических лиц и прекращение деятельности лица, реорганизованного в форме разделения.
• Пример 3
• Оптово-розничное предприятие «База» приняло решение о разделении на два юридических лица - предприятие «Розница» и предприятие «Оптовик». На момент реорганизации величина имущества и обязательств у предприятия «База» составляла 70 000 рублей, в решении о разделении юридического лица указано, что 10 процентов имущества и обязательств передаются вновь создаваемому в процессе реорганизации предприятию «Розница», а 90 процентов - предприятию «Оптовик».
• После реорганизации в форме разделения оптово-розничного предприятия «База» как отдельного юридического лица, не существует.
• Права и обязанности предприятия «База» передаются вновь созданным предприятиям «Розница» и «Оптовик», являющихся правопреемниками, в доле, предусмотренной решением о разделении. После реорганизации предприятие «Розница» получает имущественные права и несет финансовые обязанности в размере 7 000 рублей (70 000 рублей х 10% : 100%), а предприятие «Оптовика - в размере 63 000 рублей (70 000 рублей х 90% : 100%).
• Реорганизация в форме выделения (пункт 4 статьи 58 ГК РФ) предполагает создание нового юридического лица с передачей ему части прав и обязанностей, но без прекращения деятельности прежнего юридического лица.
• Завершение реорганизации в форме выделения в соответствии со статьей 16 Федерального закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает внесение записи в государственный реестр о регистрации вновь возникшего (выделенного) юридического лица.
• Пример 4
• Машиностроительный завод с величиной имущества и обязательств в размере 100 000 000 рублей, принял решение о выделении в отдельное предприятие типографии, ранее являвшейся структурным подразделением завода. При этом типография наделяется имуществом со стороны завода и несет обязанности по ранее заключенным договорам в размере 10 000 рублей.
• После реорганизации в форме выделения появляется новое юридическое лицо - предприятие «Типография», с величиной активов и обязательств в размере 10 000 рублей. Существующий машиностроительный завод уменьшает величину своего имущества и обязательств до 99 990 000 рублей в связи с выделением из своего состава типографии.
• Реорганизация в форме преобразования (пункт 5 статьи 58 ГК РФ) представляет собой изменение статуса юридического лица с переходом к нему всех прав и обязанностей.
• Завершение реорганизации в форме преобразования в соответствии со статьей 16 Федерального закона РФ от 8 февраля 2001 года N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» предполагает государственную регистрацию вновь возникшего юридического лица и прекращение деятельности преобразованного юридического лица.
• Вновь возникшее юридическое лицо является правопреемником реорганизованного, к нему полностью переходят все права и обязанности ранее существовавшего предприятия.
• Нужно отметить, что процесс реорганизации в форме преобразования проходили большинство предприятий (ТОО, АОЗТ, АООТ), преобразованные в последствии в ООО, ЗАО и ОАО.
• Пример 5
• ТОО «Старт» привело учредительные документы в соответствие с действующим законодательством, преобразовавшись в ООО «Старт».
• После реорганизации в форме преобразования ТОО «Старт» изменило свою организационно-правовую форму. Преобразованное в ООО «Старт», оно изготовило новую печать, и, руководствуясь принципом универсального правопреемства, перезаключило все хозяйственные договора с контрагентами, указав новую организационно-правовую форму - ООО.
• Размер финансовых активов и пассивов в результате преобразования предприятия «Старт» не изменился.
• - неверное составление передаточного акта и (или) разделительного баланса
• В результате работы инвентаризационной комиссии высший орган управления юридического лица должен сформировать бухгалтерскую документацию, учетные данные которой полностью соответствуют фактическому наличию имущества и обязательств на дату реорганизации и приступить к документальному оформлению реорганизационных процедур.
• Унифицированные формы передаточного акта и разделительного баланса, к сожалению, законодательством не предусмотрены.
• Для составления разделительного баланса может использоваться форма бухгалтерского баланса, доведенная приказом Минфина РФ от 13 января 2000 года N 4н «О формах бухгалтерской отчетности организаций».
• Разделительный баланс должен состоять из общего баланса реорганизуемого юридического лица и баланса нового (новых) юридического лица (лиц).
• Реорганизуемое юридическое лицо может составлять передаточный акт в произвольной форме, с учетом требований, предъявляемым к оформлению первичных учетных документов статьей 9 Закона о бухгалтерском учете в части обязательных реквизитов. А именно, в передаточном акте должны быть указаны:
• а) наименование документа;
• б) дата составления;
• в) наименование организации, от имени которой составлен документ;
• г) содержание хозяйственной операции (передача конкретных прав и обязанностей в ходе реорганизации);
• д) измерители хозяйственных операций в натуральном и денежном выражении (следует указать количество передаваемого в ходе реорганизации имущества и обязательств, дать их подробное описание и денежную оценку);
• е) наименование должностей лиц, ответственных за реорганизацию и за ее документальное оформление;
• ж) личные подписи указанных лиц.
• - нарушение сроков уведомления налогового органа о реорганизации юридического лица
• Налогоплательщик, принявший решение о реорганизации, обязан письменно, в срок, не позднее 3 (трех дней) с момента объявления о реорганизации, сообщить об этом решении в налоговый орган по месту учета (пункт 2 статьи 23 НК РФ).
• Такое простое правило практически повсеместно нарушается, что ведет к штрафам, налагаемым на должностных лиц, ответственных за проведение реорганизации, и сложностям при назначении и проведении выездных налоговых проверок, связанных с реорганизацией.
• - нарушение принципа непрерывности бухгалтерского и налогового учета при реорганизации
• Должностные лица, ответственные за проведение реорганизации, зачастую испытывают сложности при определении даты, разделяющий бухгалтерский и налоговый учет реорганизуемого предприятия и его правопреемников.
• Для соблюдения принципа непрерывности учета следует руководствоваться положениями НК РФ. В частности, юридическое лицо (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) считается реорганизованным и передавшим на основании принципа правопреемства свои права и обязанности с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (пункт 4 статьи 57 ГК РФ).
• До момента регистрации правопреемника, реорганизуемое юридическое лицо обязано вести бухгалтерский и налоговый учет, выполнять обязанности налогоплательщика и налогового агента в соответствии со статьями 19 и 24 НК РФ.
• Важным является то, что обязанность по уплате налогов и сборов при реорганизации юридического лица возлагается на его правопреемника, независимо от того, были ли известны ему до завершения реорганизации факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате налогов и сборов (пункты 1 и 2 статьи 50 НК РФ).
• Поэтому, в соответствии со статьей 50 НК РФ, правопреемником (правопреемниками) в части исполнения обязанности по уплате налогов и сборов является:
• - при слиянии - вновь возникшее юридическое лицо;
• - при присоединении - присоединившее юридическое лицо;
• - при разделении - новые юридические лица, возникшие в результате разделения;
• - при выделении - правопреемник в соответствии с разделительным балансом. Особым случаем выделения является ситуация, когда правопреемства не возникает, то есть налоги продолжает исчислять и уплачивать предприятие, выделившее из своего состава новое юридическое лицо, а новое юридическое лицо начинает свою деятельность с «чистого листа» - нулевого баланса;
• - при преобразовании - вновь возникшее юридическое лицо.
• Кроме того, правопреемник должен уплатить в установленные сроки:
• - пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям;
• - штрафы, наложенные на юридическое лицо до реорганизации (пункт 2 статьи 50 НК РФ).
• Завершая разговор о типичных ошибках, допускаемых при реорганизации, отмечу, что сложность ее проведения не ограничивается регистрацией нового и ликвидацией существующего предприятия, а предполагает выполнение целого комплекса юридических и учетных мероприятий, осуществляемых с целью достижения в последствии максимального экономического и управленческого эффекта. Успешное проведение реорганизации предполагает минимальный расход финансовых средств, времени и сил для проведения необходимых процедур для функционирования реорганизуемого предприятия и его правопреемника (правопреемников) в новом качестве.
• 2. ФОРМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ
• 2.1 Преобразование
• Преобразование наряду со слиянием, присоединением, разделением и выделением является одной из форм реорганизации юридического лица. В соответствии с п.5 ст.58 Гражданского кодекса РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
• Анализ указанной нормы ГК РФ позволяет выделить следующие отличительные черты преобразования как формы реорганизации юридического лица. Во-первых, в процедуре реорганизации в форме преобразования участвует одно юридическое лицо, прекращающее свое существование по ее завершении. Во-вторых, на месте реорганизуемого юридического лица возникает новое юридическое лицо-правопреемник иной организационно-правовой формы. Наконец, в-третьих, правопреемство вновь возникающего юридического лица по отношению к реорганизованному оформляется отдельным документом - передаточным актом. Таким образом, преобразование можно считать самой простой формой реорганизации, поскольку в отличие от слияния, присоединения, разделения и выделения в нем участвует только одно юридическое лицо и только одно юридическое лицо возникает в ходе его проведения. Однако отмеченные признаки преобразования принимаются не всеми учеными. Так, в литературе высказывалось мнение о том, что при проведении преобразования сохраняется реорганизуемое юридическое лицо, у которого изменяется организационно-правовая форма, и, соответственно, новое юридическое лицо не возникает Долинская В.В. Акционерное право. М., 1997. С.266..
• Круг возможных вариантов преобразования ограничивается законом, который определяет, в какие организационно-правовые формы могут преобразовываться те или иные виды юридических лиц. Применительно к коммерческим организациям подобное правило установлено п.1 ст.68 ГК РФ, предусматривающим, что хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ. Ограничения для преобразования акционерных обществ в иные коммерческие организации установлены п.2 ст.104 ГК РФ, предусматривающим для юридических лиц данной организационно-правовой формы лишь возможность преобразования в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Вместе с тем положения п.2 ст.104 ГК РФ расширяют формулировку ст.68 ГК РФ за счет включения в перечень юридических лиц, в которые может быть преобразовано акционерное общество, некоммерческих организаций, при этом порядок проведения такого преобразования должен быть установлен законом.
• Порядок проведения преобразования акционерного общества регулируется Федеральным законом «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах). Он конкретизирует положения ГК РФ о преобразовании акционерного общества, в частности, устанавливает, что общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство (абз.2 п.1 ст.20 Закона).
• Закон об акционерных обществах предусматривает и иные особенности процедуры преобразования. Отличительной чертой названного Закона является то, что термин «преобразование» в нем применяется не только для обозначения одной из разновидностей реорганизации: под преобразованием понимается также изменение типа акционерного общества - с открытого на закрытое и наоборот. При превышении в закрытом обществе установленного Законом предельного числа участников оно обязано провести такое преобразование в течение года, в противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
• Порядок проведения преобразования, не связанного с реорганизацией акционерного общества, был разъяснен в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» Вестник ВАС РФ. 1997. № 6.. В соответствии с п.6 указанного Постановления преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке, причем в этом случае требования, предусмотренные п.5 ст.58 ГК РФ, п.6 ст.15 и ст.20 Закона об акционерных обществах, о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (ст.75 Закона).
• Действующим законодательством предусмотрены случаи, когда изменение типа общества не может производиться или прямо запрещено:
• 1) в соответствии с п.4 ст.7 Закона об акционерных обществах и п.3 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в закрытые общества. Не допускается изменение типа акционерного общества в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых (например, инвестиционные фонды Статья 2 ФЗ от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст.4562.) либо только в форме закрытых (аудиторские организации Пункт 3 ст.4 ФЗ «Об аудиторской деятельности» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ч.1. Ст.3422.);
• 2) открытое общество не может быть преобразовано в закрытое, если число его акционеров превышает 50 - предел, установленный для закрытых обществ (п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах);
• 3) закрытое общество не подлежит преобразованию в открытое, если размер уставного капитала создаваемого акционерного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ ст.26 Закона об акционерных обществах. Но органы общества, к компетенции которых относится увеличение уставного капитала, вправе принять соответствующее решение, после чего тип акционерного общества может быть изменен.
• Процедура реорганизации акционерного общества в форме преобразования состоит из нескольких этапов и предполагает последовательное совершение определенных законом действий органами управления реорганизуемого акционерного общества и государственными органами, осуществляющими государственную регистрацию юридических лиц. Следует отметить, что согласно п.3 ст.57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Однако в отличие от слияния и присоединения юридических лиц Статья 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // Ведомости РСФСР. 1991. № 16. Ст.499. применительно к реорганизации в форме преобразования действующее законодательство не предусматривает подобных требований. Процедура преобразования акционерного общества включает следующие этапы:
• 1) проведение заседания совета директоров для созыва общего собрания акционеров, на котором будет рассмотрен вопрос о реорганизации общества;
• 2) составление списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций;
• 3) сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации;
• 4) принятие решения о реорганизации общим собранием акционеров, определение условий ее проведения и утверждение документов, оформляющих правопреемство;
• 5) уведомление кредиторов общества о принятом решении о реорганизации;
• 6) досрочное исполнение обязанностей перед кредиторами и выкуп акций у акционеров, если соответствующие требования были ими заявлены;
• 7) утверждение учредительных документов создаваемого юридического лица и формирование его органов управления;
• 8) государственная регистрация создаваемого при реорганизации юридического лица.
• Инициирует процедуру реорганизации акционерного общества в форме преобразования совет директоров общества, который назначает дату проведения общего собрания акционеров, формирует его повестку дня и выносит на решение общего собрания вопрос о преобразовании общества, порядке и условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.
• Голосование на общем собрании по вопросу о реорганизации может повлечь возникновение права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (п.1 ст.75 Закона об акционерных обществах). Поэтому согласно п.3 ст.75 Закона совет директоров, принимая решение о созыве общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации общества, также должен установить цену, по которой общество будет выкупать акции. Она не может быть ниже рыночной стоимости акций, определяемой независимым оценщиком без учета ее изменения в результате реорганизации.
• Совет директоров общества, кроме того, определяет дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Указанная дата не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней до даты проведения общего собрания акционеров (п.1 ст.51 Закона). При этом в голосовании по вопросу о реорганизации в силу ст.31 и 32 Закона вправе участвовать все акционеры общества - владельцы обыкновенных и привилегированных акций.
• Помимо списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, для принятия решения о реорганизации общество должно составить список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. При этом каждый акционер вправе в любое время, в том числе после составления списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, и до проведения общего собрания акционеров, уступить свои акции другому лицу. В этом случае согласно п.2 ст.57 Закона об акционерных обществах новый акционер имеет право голосовать на общем собрании на основании доверенности, выданной прежним акционером, либо дать последнему соответствующие указания для выражения своей воли. Реализовать свое право требования выкупа акций новый акционер также может только при непосредственном участии лица, у которого он приобрел акции, поскольку указанное лицо было включено в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Таким образом, аналогично реализации права на участие в общем собрании лицо, уступившее акции, обязано либо выдать новому акционеру доверенность, на основании которой он вправе предъявить требования о выкупе акций, либо заявить эти требования самостоятельно, при условии, что указанное лицо не принимало участия в голосовании по вопросу о реорганизации или голосовало против ее проведения (п.1 ст.75 Закона).
• Согласно статье 52 Закона об акционерных обществах сообщение о проведении общего собрания акционеров, на котором будет рассматриваться вопрос о реорганизации, должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до соответствующей даты. При этом общество должно предоставить акционерам возможность ознакомиться с документами, касающимися повестки дня общего собрания. Перечень информации, дополнительно предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации общества, установлен Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденным Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. N 17/пс Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 2002. № 7..
• В соответствии с п.2 ст.20 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение о преобразовании, порядке и условиях его осуществления, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.
• Принятие решения о проведении реорганизации акционерного общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и требует для утверждения большинства в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании. Согласно пункту 1 ст.58 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров правомочно, если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Исключением из общего правила является преобразование акционерного общества в некоммерческое партнерство, которое в соответствии с п.1 ст.20 Закона должно проводиться по единогласному решению всех акционеров, что требует присутствия на общем собрании всех акционеров или их представителей.
• Одним из основных вопросов, рассматриваемых при реорганизации любого юридического лица, является утверждение документов, оформляющих правопреемство. Применительно к реорганизации в форме преобразования таким документом является передаточный акт. Однако в отличие от иных форм реорганизации в отношении преобразования Закон об акционерных обществах не определяет орган, уполномоченный на утверждение данного документа. Согласно пункту 2 ст.59 ГК РФ передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о его реорганизации. Решение о реорганизации в форме преобразования принимает общее собрание акционеров, через которое акционеры реализуют свое право на участие в управлении обществом. Принимая во внимание тот факт, что в соответствии с Законом об акционерных обществах документы о правопреемстве при слиянии, присоединении, разделении и выделении утверждаются общим собранием акционеров, можно сделать однозначный вывод о том, что аналогичным образом происходит утверждение передаточного акта и при преобразовании.
• Необходимым этапом реорганизации акционерного общества является уведомление о ней кредиторов. Согласно статье 15 Закона об акционерных обществах не позднее 30 дней со дня принятия решения о реорганизации общество обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Также Закон об акционерных обществах устанавливает, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов О необходимости предоставления налоговым органам доказательств уведомления кредиторов при регистрации реорганизации: Письмо Министерства РФ по налогам и сборам от 10 февраля 2003 г. № ММ-6-09/177//БНА. 2003. № 14..
• В то же время любой из акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, может заявить указанное требование в течение 45 дней с даты принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации. В этом случае общество должно осуществить выкуп акций в течение 30 дней с даты предъявления указанного требования. Таким образом, реорганизуемое общество вправе обращаться в регистрирующий орган с заявлением о регистрации создаваемой в результате преобразования организации только после истечения сроков для выкупа акций и предъявления требований о досрочном исполнении или прекращении обязательств.
• В литературе отмечалось: предоставление указанных прав акционерам и кредиторам реорганизуемого общества при преобразовании лишено практического смысла в связи с тем, что в данном случае не происходит перераспределение имущественной массы юридического лица; имеет место переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому, а это исключает появление дополнительных обязательств или «перекачку» активов общества Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2001. С.74-76.. Вместе с тем, лишение акционеров и кредиторов преобразуемого акционерного общества указанных прав нецелесообразно. При решении вопроса о выходе из общества существенное значение для акционера могут иметь не только имущественные вопросы, связанные с реорганизацией, но и вопросы, касающиеся положения участников создаваемого в результате реорганизации юридического лица. В частности, член производственного кооператива в отличие от акционера должен участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, нести субсидиарную ответственность по его долгам; по решению общего собрания членов кооператива допускается его исключение из членов кооператива Пункт 2 ст.8 и ст.22 ФЗ «О производственных кооперативах» // СЗ РФ. 1996. № 20. Ст.2321.. Участник общества с ограниченной ответственностью также может быть исключен из общества в судебном порядке по требованию его участников, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества Статья 10 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст.785..
• Право кредиторов требовать досрочного прекращения или исполнения реорганизуемым обществом своих обязательств, в свою очередь, тесно связано с правом акционеров требовать принудительного выкупа акций, поскольку их выкуп уменьшает размер активов общества, переходящих к его правопреемникам при реорганизации. Но в отличие от процедуры ликвидации общества, когда сначала удовлетворяются требования кредиторов, а затем оставшееся после расчетов с ними имущество ликвидируемого общества распределяется среди акционеров, при реорганизации требования как акционеров, так и кредиторов могут удовлетворяться одновременно. При этом Закон об акционерных обществах ограничивает размер средств, направляемых обществом на выкуп акций, десятью процентами стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации (п.5 ст.76) и, таким образом, защищает имущественные интересы кредиторов общества за счет ограничения прав его акционеров. Вместе с тем, даже принимая во внимание тот факт, что при проведении преобразования права акционеров и кредиторов реорганизуемого акционерного общества подвергаются наименьшим рискам в сравнении с иными формами реорганизации, представляется, что объем прав указанных лиц по защите их имущественных интересов не должен отличаться от того, что им предоставлено законом при проведении слияния, присоединения, разделения и выделения.
• Следует отметить, что при преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство у общества отсутствуют обязанности, связанные с выкупом акций у акционеров, поскольку решение о проведении такой реорганизации принимается всеми акционерами единогласно. Позиция законодателя в данном случае представляется весьма разумной, поскольку при преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство в отличие от преобразования в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив акционеры не приобретают какие-либо имущественные права в отношении создаваемого юридического лица, за исключением права на получение при выходе и исключении из партнерства, а также в случае его ликвидации - части имущества партнерства или стоимости этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в собственность последнего.
• Необходимым этапом реорганизации акционерного общества является утверждение учредительных документов его правопреемников и формирование их органов управления. Применительно к реорганизации в форме преобразования решения по указанным вопросам принимаются соответствующим органом создаваемого юридического лица (общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью, общим собранием членов производственного кооператива или некоммерческого партнерства).
• Процедура проведения указанных собраний аналогична принятию решения об учреждении юридического лица с учетом требований законодательства, регулирующего порядок создания и деятельности соответствующих юридических лиц Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения ФЗ «Об акционерных обществах») // Вестник ВАС РФ. 2002. № 2. С.68; Степанов Д.И. Консультация // Хозяйство и право. 2003. № 4. С.141-142.. Для обществ с ограниченной ответственностью это ст.87-94 ГК РФ и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», для производственных кооперативов - ст.107-112 ГК РФ и федеральные законы «О производственных кооперативах» и «О сельскохозяйственной кооперации» , для некоммерческих партнерств - Федеральный закон «О некоммерческих организациях».
• При преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив необходимо учитывать ограничения числа их участников, которые установлены законодательством (50 участников в обществе с ограниченной ответственностью, не менее пяти членов в производственном кооперативе), а также особый характер объединения лиц в производственный кооператив, где одним из условий является объединение не только имущественных паевых взносов, но и личное трудовое или иное участие членов кооператива в его деятельности Шапкина Г.С. АО меняет образ // Бизнес-адвокат. 1997. № 6.. Таким образом, в общество с ограниченной ответственностью может свободно преобразоваться только закрытое акционерное общество; в открытом обществе сначала нужно уменьшить количество акционеров путем выкупа у некоторых из участников с их согласия акций или путем проведения в качестве предварительной процедуры реорганизации в форме разделения или выделения. Обществу с количеством участников менее пяти нужно привлечь необходимое количество акционеров для возможности проведения преобразования в производственный кооператив с учетом того, что из каждых пяти членов кооператива четверо должны участвовать в его деятельности личным трудом (п.2 ст.7 ФЗ «О производственных кооперативах»).
• Заключительным этапом реорганизации в форме преобразования является государственная регистрация создаваемого в результате реорганизации юридического лица. Указанная процедура проводится в соответствии с правилами, установленными гл.V Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» (далее - Закон о регистрации юридических лиц). Для ее совершения согласно ст.14 Закона о регистрации юридических лиц и п.6 ст.15 Закона об акционерных обществах в регистрирующий орган должны быть представлены заявление о государственной регистрации создаваемого юридического лица, его учредительные документы, решение о реорганизации преобразуемого акционерного общества, доказательства уведомления его кредиторов, передаточный акт и документ об уплате государственной пошлины. Порядок взаимодействия регистрирующих органов в случае, если место нахождения создаваемого юридического лица отличается от места нахождения реорганизуемого, установлен Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 440 «Об утверждении Порядка взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации». В соответствии с п.1 ст.16 Закона о регистрации юридических лиц реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо прекращает свою деятельность.
• Вместе с тем применительно к реорганизации в форме преобразования Закон о регистрации юридических лиц устанавливает несколько противоречивые требования, на что уже обращалось внимание в литературе Амвросов А.И. Закон о государственной регистрации юридических лиц: теория и практика // Законодательство. 2001. № 12. С. 35.. Так, пункт 1 ст.5 названного Закона устанавливает перечень сведений и документов о юридическом лице, содержащихся в государственном реестре. К числу указанных сведений относится и информация об организационно-правовой форме зарегистрированного в реестре юридического лица. При этом п.4 упомянутой статьи обязывает юридическое лицо в течение трех дней информировать регистрирующий орган об изменении сведений, фиксирующихся в государственном реестре, в том числе и об изменении организационно-правовой формы. Однако изменение организационно-правовой формы юридического лица возможно лишь при проведении преобразования, в результате которого зарегистрированное юридическое лицо прекращает свое существование и, соответственно, не может известить об этом регистрирующий орган. К тому же Законом о регистрации юридических лиц предусмотрена специальная процедура государственной регистрации юридических лиц, возникающих при реорганизации, в результате которой в государственный реестр вносятся записи о создании нового юридического лица и о прекращении деятельности реорганизованного субъекта. Таким образом, возложение на создаваемое при реорганизации в форме преобразования юридическое лицо дополнительной обязанности сообщать регистрирующему органу об имевшем место изменении организационно-правовой формы его правопредшественником представляется нецелесообразным.
• Преобразование является наиболее простой формой реорганизации, поскольку не предполагает изменения имущественной базы реорганизуемого юридического лица. Вместе с тем и при проведении данной формы реорганизации необходимо обеспечить защиту прав кредиторов и участников преобразуемого юридического лица. Нормы законодательства о преобразовании акционерного общества имеют пробелы, которые могут привести к проблемам при реализации данной формы реорганизации.
• Одним из таких пробелов является отсутствие в Законе об акционерных обществах определения понятия преобразования. Представляется, что его дополнение таким определением позволит уточнить рамки данной формы реорганизации и более четко отграничить ее от изменения типа общества. Не менее важным является и уточнение содержания норм, регулирующих процедуру преобразования. В частности, формулировку п.3 ст.15 Закона об акционерных обществах необходимо изменить, исключив возможность для третьих лиц становиться участниками юридических лиц, создаваемых при преобразовании, в процессе проведения указанной процедуры. Должен быть решен вопрос об органе общества, уполномоченном утверждать передаточный акт при преобразовании. Для этого необходимо внести соответствующие дополнения в содержащийся в ст.20 данного Закона перечень вопросов, рассматриваемых общим собранием акционеров при решении вопроса о проведении преобразования. Также требует уточнения вопрос о реализации права требовать выкупа обществом акций акционерами, которые приобрели их после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Для этого в Законе об акционерных обществах необходимо предусмотреть механизм реализации указанного права, аналогичный механизму реализации права на участие в общем собрании акционеров.
• Регламентация всего комплекса вопросов, связанных с проведением реорганизации в форме преобразования, требует внесения соответствующих изменений и в иные федеральные законы. Целесообразно внести изменения в Закон о регистрации юридических лиц, исключив из ст.5 названного Закона обязанность юридического лица сообщать регистрирующему органу об изменении своей организационно-правовой формы, поскольку такие сведения могут быть получены при проведении процедуры реорганизации.
• Представляется, что внесение указанных изменений в действующее законодательство позволит решить возникающие при проведении преобразования проблемы и, как следствие, приведет к более широкому применению данной формы реорганизации на практике.
• В практике применения норм части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации рассмотрим признание недействительной приватизации, осуществленной путем преобразования государственного предприятия в закрытое акционерное общество.
• По делу N А32-21378/2001-35/555 (Ф08-1730/02) предприниматель обратился в суд с иском к государственному унитарному предприятию о признании неправомерным использование товарного знака.
• Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано на том основании, что ЗАО, образованное в процессе реорганизации (приватизации) государственного предприятия, не могло распоряжаться принадлежащим ему правом на товарный знак и заключать договор коммерческой концессии с истцом, поскольку решением суда по другому делу реорганизация (приватизация) государственного предприятия признана ничтожной сделкой и применены последствия недействительности ничтожной сделки путем возврата имущества ЗАО в государственную собственность.
• Кассационная инстанция отменила решение суда и направила дело на новое рассмотрение, указав следующее.
• Вывод суда о том, что недействительность сделки реорганизации влечет и недействительность заключенного договора коммерческой концессии, не соответствует законодательству.
• Признание недействительной приватизации путем преобразования государственного предприятия в ЗАО означает восстановление статуса государственного предприятия, которое является правопреемником прав и обязанностей ЗАО. Признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной Информационное письмо ВАС РФ от 09.06.2000 № 54
• 2.2 Выделение
• Одной из форм реорганизации, предусмотренной российским законодательством, является выделение. Решение о выделении могут принять либо учредители (участники), либо орган, уполномоченный на то учредительными документами. На это указывает пункт 1 статьи 57 Гражданского кодекса РФ.
• При выделении из состава организации одного или нескольких юридических лиц к каждому их них переходят права и обязанности реорганизованного предприятия в соответствии с разделительным балансом (п.4 ст.58 Гражданского кодекса РФ). При этом реорганизуемое предприятие продолжает свою деятельность.
• В отношении акционерных обществ реорганизацией в форме выделения признается создание одного или нескольких обществ с передачей части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего ФЗ «Об акционерных обществах». Ст. 19 п.1., аналогичное определение применимо к обществам с ограниченной ответственностью ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Ст.55. п.1..
• В определении термина «выделение» содержатся ключевые положения, которые характеризуют данную форму реорганизации, а именно:
• а) создается одно или несколько новых обществ;
• б) новым обществам передается часть прав и обязанностей реорганизуемого общества;
• в) само реорганизуемое общество продолжает существовать.
• Первая из указанных характеристик является отличительной чертой реорганизации в целом и может быть применена ко всем формам реорганизации, за исключением присоединения. Остальные характеристики присущи исключительно реорганизации в форме выделения.
• Выделение характеризуется сингулярным (частным) правопреемством, при котором, в отличие от универсального (общего) правопреемства, правопреемник занимает место правопредшественника не во всех, а только в некоторых правоотношениях. Необходимо иметь в виду, что правопреемство не допускается в случаях, когда права и обязанности носят личный характер (право на имя, авторство, обязанность по возмещению вреда) либо имеется прямой запрет закона Гражданский кодекс РФ ст.383..
• Выделение отличается от прочих форм реорганизации также тем, что реорганизуемое общество не ликвидируется, в то время как при остальных формах реорганизации прекращается деятельность по крайней мере одного юридического лица.
• Процедура добровольной реорганизации начинается с принятия соответствующего решения. Как в акционерном обществе, так и в обществе с ограниченной ответственностью этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров. В случае реорганизации акционерного общества следует принимать во внимание следующие важные формальные требования:
• а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества;
• б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.
• В обществе же с ограниченной ответственностью решение о реорганизации принимается всеми участниками общества единогласно.
• Законодательство не дает прямого ответа на вопрос о том, в какой организационно-правовой форме могут быть образованы выделяемые общества. Однако определения реорганизации в форме выделения в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью указывают на то, что в результате выделения создается одно или несколько обществ. Под «хозяйственными обществами» ГК РФ подразумевает акционерные общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. Следовательно, при реорганизации акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью в форме выделения могут быть созданы новые юридические лица в форме, предусмотренной исключительно для хозяйственных обществ.
• Нужно иметь в виду, что открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут участвовать в реорганизации, приводящей к созданию юридического лица иной организационно-правовой формы ФЗ «Об акционерных обществах». Ст. 7. п.4; Указ Президента РФ от 18 августа 1996г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера». П.3.
• Не совсем ясным представляется вопрос о составе участников нового общества, создаваемого в результате выделения. Законодатель, к сожалению, не определил своей позиции в этом вопросе, что в результате привело к закреплению в различных нормах противоречивых правил. С одной стороны, учредителем нового общества, образуемого в результате выделения, может быть само реорганизуемое общество. С другой учредителями могут выступать акционеры или участники реорганизуемого общества.
• Общество с ограниченной ответственностью. В обществе с ограниченной ответственностью общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, в частности, вносит в учредительные документы реорганизуемого общества изменения, связанные с изменением состава участников общества и определением размеров их долей. Это означает, что часть участников реорганизуемого общества прекращает свое участие в реорганизуемом обществе с тем, чтобы стать участниками (акционерами) общества, которое будет образовано в результате выделения, а это неизбежно повлечет изменение размеров долей оставшихся участников.
• Если никто из участников общества с ограниченной ответственностью не выразит желания участвовать в выделяемом обществе, то единственным участником выделяемого общества станет само реорганизуемое общество. В этом случае общее собрание реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, а также утверждает устав выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы выделяемого общества.
• Таким образом, законодательство об обществах с ограниченной ответственностью прямо предусматривает оба указанных варианта состава участников выделяемого общества.
• Акционерное общество. Аналогичный подход использован в отношении акционерных обществ, однако он выражен не столь однозначно, как в случае с обществами с ограниченной ответственностью.
• Совет директоров реорганизуемого в форме выделения акционерного общества помимо общих вопросов (о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях осуществления выделения, о создании нового общества, об утверждении разделительного баланса) выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации ФЗ «Об акционерных обществах». Ст. 19. п.2.
• Из текста данной статьи вытекает, что законодатель предоставляет акционерам возможность конвертации акции реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, образуемого в результате выделения, а решение о реализации этой возможности принимается акционерами на общем собрании. Если акционеры обладают правом, а не обязанностью конвертировать принадлежащие им акции, можно предположить, что они могут не реализовывать это право и не конвертировать свои акции. В этом случае учредителем и единственным акционером общества, образованного в результате выделения, станет само реорганизуемое акционерное общество.
• При реорганизации необходимо принимать во внимание такой важный вопрос, как возможность количественных ограничений состава участников.
• В отношении численного состава общества с ограниченной ответственностью законодательство устанавливает следующее ограничение: число участников общества не должно быть более 50, в противном случае общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Санкцией за несоблюдение данного предписания может явиться ликвидация общества в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных уполномоченных органов.
• Правила об обществах с ограниченной ответственностью применяются к обществам с дополнительной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательством.
• Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено, число же акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50.
• В отношении как обществ с ограниченной ответственностью, так и акционерных обществ существует важное требование: запрещено иметь в качестве единственного участника (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
• ГК РФ предусматривает, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Таким органом в настоящее время является Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства Указ Президента РФ № 1127 от 21 сентября 1998г..
• В целях предупреждения возможного злоупотребления коммерческими организациями доминирующим положением и предотвращения ограничения конкуренции данный орган осуществляет контроль в том числе за выделением из государственных и муниципальных унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда, хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35 %, за исключением случаев, когда ликвидация осуществляется по вступившему в законную силу решению арбитражного суда ФЗ от 22 марта 1991г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп. от 24 июня 1992г., 25 мая 1995г., 6 мая 1998г.). Ст.17 п.1..
• Примером принудительной реорганизации может быть случай, когда коммерческие организации и некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства. Если данная ситуация ведет к развитию конкуренции, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительной реорганизации путем выделения из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений.
• Решение о принудительной реорганизации в форме выделения из коммерческой организации принимается при наличии определенных условий:
• а) возможности организационного и территориального обособления ее структурных подразделений;
• б) отсутствия между ее структурными подразделениями тесной технологической взаимосвязи;
• в) возможности юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.
• Решение федерального антимонопольного органа о принудительном выделении подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев.
• Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц (ст.57. п.2 ГК РФ).
• 2.3 Разделение
• Такая форма реорганизации предполагает прекращение существования юридического лица и создание двух или более новых. К последним переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
• Первоначально учредители организации должны принять решение о ее реорганизации в форме разделения. В этом решении следует прописать, в частности:
• - сроки проведения инвентаризации имущества и обязательств;
• - способ оценки передаваемых (принимаемых) в порядке правопреемства имущества и обязательств;
• - порядок правопреемства в связи с изменениями в имуществе и обязательствах, которые могут возникнуть после даты утверждения разделительного баланса в результате текущей деятельности реорганизуемой организации;
• - порядок формирования уставного капитала и его величину для отражения в учредительных документах новой и реорганизуемой организации;
• - направление чистой прибыли отчетного периода и прошлых лет реорганизуемой организации с учетом возможной необходимости ее направления на выкуп у акционеров акций, списание условных обязательств и др.
• Это установлено пунктом 3 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций (далее - Методические указания).
• Согласно пункту 1 статьи 60 Гражданского кодекса РФ, учредители реорганизуемого предприятия обязаны письменно уведомить о своем решении кредиторов. Это они должны сделать в течение 30 дней с даты принятия решения о реорганизации. Уведомить кредиторов можно двумя способами: направить каждому письмо или опубликовать сообщение о реорганизации в печатном издании. Следует отметить, что публиковать данное решение надо не во всех изданиях, а только в одном из тех, которые предназначены для публикаций данных о государственной регистрации юридических лиц.
• Кроме того, важно помнить, что кредиторы реорганизуемого предприятия могут досрочно прекратить выполнять свои обязательства или потребовать, чтобы дебитор выполнил свои обязательства раньше положенного срока. Это они могут сделать в течение 30 дней с момента направления им письма или публикации в газете, где сообщается о реорганизации предприятия.
• Параллельно с уведомлением кредиторов в реорганизуемой организации нужно в обязательном порядке провести инвентаризацию. Это требование закреплено в пункте 2 статьи 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».
• После того как будет проведена инвентаризация, нужно составить разделительный баланс. Этот баланс должны утвердить учредители юридического лица.
• В соответствии с пунктом 4 Методических указаний разделительный баланс может включать следующие приложения:
• - бухгалтерскую отчетность;
• - акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, которая проводилась перед составлением разделительного баланса;
• - первичные учетные документы по материальным ценностям, перечни (описи) иного имущества, передаваемого и принимаемого при реорганизации организаций;
• - расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей с информацией о письменном уведомлении в установленные сроки кредиторов и дебиторов реорганизуемых организаций.
• Примерно в то же время, когда составляется разделительный баланс, организация подготавливает учредительные документы новых организаций. Эти бумаги нужны для их государственной регистрации.
• Перечень документов, которые нужно составить для государственной регистрации, установлен пунктом 1 статьи 14 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
• В этот перечень вошли такие документы:
• - заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица;
• - учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
• - решение о реорганизации юридического лица;
• - разделительный баланс;
• - документ об уплате госпошлины.
• Все эти документы нужно сдать в регистрационный орган (сейчас это налоговая инспекция). Необходимо иметь в виду, что если в разделительном балансе не будет прописана правопреемственность по обязательствам, то может быть отказано в государственной регистрации созданных при реорганизации предприятий (п. 2 ст. 59 Гражданского кодекса РФ).
• Реорганизация предприятия в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц. Это следует из пункта 3 статьи 16 Закона о государственной регистрации. С этой даты реорганизованное предприятие считается прекратившим свою деятельность.
• В своей работе приведу следующий пример из судебной практики по реорганизации в форме разделения:
• Матиевский Олег Борисович, Нигуренко Олег Валентинович, Рахманин Александр Андреевич обратились в арбитражный суд с иском о признаний недействительным решения общего собрания акционеров ОАО «Фирма «Стальконструкция» от 10 февраля 2000 г. о реорганизации.
• Решением от 23 июня 2003 г. Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-2853/03-57-30, оставленным без изменения постановлением от 17 сентября 2003 г. апелляционной инстанции того же арбитражного суда, в иске отказано в связи с тем, что ОАО «Стальконструкция-Фаст» является ненадлежащим ответчиком.
• Законность судебных актов проверяется в порядке статей 274, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе истцов, которые с ними не согласны, просят их отменить, ссылаясь на то, что арбитражный суд необоснованно отклонил ходатайство истцов о привлечении к участию в деле в качестве ответчиков других организаций - правопреемников ОАО «Фирма Стальконструкция».
• В отзыве на кассационную жалобу ответчик указывает, что оспариваемое решение о реорганизации принято правомерно, голосование истцов не могло повлиять на принятие решения, в связи с чем принятые судебные акты являются законными и обоснованными.
• В заседании кассационной инстанции представитель ответчика возражал против доводов кассационной жалобы.
• Истцы, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили.
• Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя ответчика, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований к отмене обжалуемых судебных актов.
• Из материалов дела видно, что оспариваемым решением ОАО «Фирма Стальконструкция» в 2000 году реорганизовано путем разделения на 14 новых акционерных обществ.
• Истцами оспаривается решение о реорганизации, однако ответчиком привлечено ОАО «Стальконструкция-Фаст» - один из 14 правопреемников ОАО «Фирма Стальконструкция».
• Обеими инстанциями арбитражного суда сделан правильный вывод о том, что ответчиком по данному спору должно являться ОАО «Фирма Стальконструкция», а не его правопреемники.
• Поэтому отказ в удовлетворении ходатайства истцов о привлечении к участию в деле в качестве ответчиков других организаций - правопреемников ОАО «Фирма Стальконструкция» является верным.
• Из материалов дела следует, что реорганизация ОАО «Фирма Стальконструкция» повлекла его прекращение в качестве юридического лица (т. 1 л.д. 34), поэтому арбитражный суд первой инстанции не мог произвести замену ненадлежащего ответчика в порядке, предусмотренном статьей 47 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
• Таким образом, выводы обеих инстанций арбитражного суда о том, что требование о признании недействительным решения общего собрания акционерного общества предъявлено к ненадлежащему ответчику, в связи с чем в иске должно быть отказано, являются законными и обоснованными.
• Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены решения от 23 июня 2003 г. и постановления от 17 сентября 2003 г.
• Руководствуясь статьями 176, 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:
• решение от 23 июня 2003 г. и постановление от 17 сентября 2003 г. Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-2853/03-57-30 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 31 декабря 2003 г. № КГ-А 40/10474-03.
• 2.4 Присоединение
• В этом случае одно или несколько юридических лиц прекращают деятельность, а их права и обязанности переходят другому юридическому лицу. Согласно Гражданскому кодексу при реорганизации в форме присоединения присоединяющая организация считается реорганизованной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемой организации, права и обязанности которой переходят в соответствии с передаточным актом к присоединяющей организации. При этом, как установлено Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц», государственной регистрации подлежит не вновь созданное юридическое лицо, а изменения, вносимые в его учредительные документы.
• Российское законодательство не содержит запретов на присоединение различных организационно-правовых форм хозяйственных обществ. Для реализации своего права они должны совершить действия в определенном порядке.
• Договор о присоединении не является учредительным документом, но это тот базовый документ, который определяет движение процесса присоединения. В нем предусматриваются порядок и условия присоединения (в том числе основные этапы указанного процесса и сроки их реализации), размер уставного капитала реорганизованного общества и порядок конвертации долей (акций) присоединяемого общества в доли (акции) общества, к которому осуществляется присоединение. Кроме того, необходимо оговорить сроки и порядок проведения общего собрания участников (акционеров) обществ, участвующих в присоединении, порядок голосования на таком собрании. Дополнительно могут быть определены вопросы:
• о распределении между обществами расходов по присоединению;
• о руководстве процессом присоединения со стороны присоединяющего общества или о создании совместного координационного органа;
• о запрете на совершение определенных категорий сделок присоединяющимся обществом до завершения процесса присоединения;
• о согласовании присоединения с МАП России.
• Договор о присоединении утверждается общим собранием участников (акционеров) каждого общества, участвующего в названной форме реорганизации.
• Решение по вопросу реорганизации отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников (акционеров) обществ и должно приниматься: в обществе с ограниченной ответственностью - единогласно; в акционерном обществе - большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров и только по предложению его совета директоров (наблюдательного совета), если иное не установлено уставом АО.
• Уведомление налогового органа. Согласно п.2 ст.23 НК РФ каждое общество, участвующее в присоединении, обязано письменно сообщить о реорганизации в налоговый орган по месту учета в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения. Форма указанного сообщения дана в приложении N 5 к Порядку и условиям присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика, утвержденному приказом МНС России от 27 ноября 1998 г. N ГБ-3-12/309 (не путать сообщение о реорганизации с заявлением о снятии с учета - п.5 ст.84 НК РФ).
• На основании п.1.1.4 Методических указаний для налоговых органов по вопросам осуществления процедуры снятия с учета налогоплательщика-организации, созданной в соответствии с законодательством Российской Федерации (письмо МНС России от 31 декабря 1998 г. N ВП-6-12/932@), налоговый орган, проинформированный о присоединении, проводит камеральную и выездную проверки на основании распоряжения руководителя налоговой инспекции. Выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией организации, может проводиться независимо от времени проведения предыдущей проверки (абз.3 ст.89 НК РФ) и даже повторно по уже проверенным налогам (ст.87 НК РФ).
• Уведомление кредиторов. Данное требование предусмотрено п.1 ст.60 ГК РФ, согласно которому учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о его реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Оно детализировано в п.5 ст.51 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»- при реорганизации общества в форме слияния или присоединения не позднее 30 дней с даты принятия соответствующего решения последним из участвующих обществ каждое общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему своих кредиторов и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. В свою очередь, кредиторы в течение 30 дней с даты направления им уведомления или с даты опубликования указанного сообщения вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном данным пунктом. Аналогичные положения содержатся в п.6 ст.15 Закона «Об акционерных обществах».
• Таким образом, уведомлены должны быть кредиторы как присоединяющего, так и присоединяемого общества.
• Названные нормативные акты устанавливают, по сути, следующее правило: при подаче документов на государственную регистрацию должен быть доказан факт уведомления кредиторов (например, представлением копии соответствующего печатного издания).
• Инвентаризация имущества и обязательств. В соответствии с п.2 ст.12 Федерального закона «О бухгалтерском учете» и п.27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34 (в ред. от 24 марта 2000 г.) проведение инвентаризации имущества и обязательств организации обязательно при ее реорганизации.
• Инвентаризация проводится в каждом из реорганизуемых обществ на основе Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных приказом Минфина России от 13 июня 1995 г. N 49.
• Составление передаточного акта. Данные об обязательствах присоединяющегося общества, полученные при инвентаризации, используются при составлении передаточного акта, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам этого юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, в том числе по обязательствам, оспариваемым сторонами.
• Передаточный акт утверждается в том же порядке, что и договор о присоединении, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы присоединяющего юридического лица.
• Важно отметить, что непредставление передаточного акта либо отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (п.2 ст.59 ГК РФ).
• Типовая форма передаточного акта законодательно не установлена, поэтому такой акт присоединяющееся общество может составлять в произвольной форме с учетом требований к оформлению первичных учетных документов (ст.9 Закона «О бухгалтерском учете») в части обязательных реквизитов.
• Указаниями о бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (утв. приказом Минфина России от 28 июля 1995 г. N 81), реорганизацию юридических лиц рекомендовано приурочивать к концу определенного отчетного периода (года или квартала). В передаточный акт при этом включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном Минфином порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату реорганизации). К бухгалтерскому балансу присоединяемого общества по желанию присоединяющего общества могут быть приложены акты инвентаризации имущества и обязательств, подтверждающие достоверность отдельных статей баланса.
• Совместное общее собрание участников (акционеров) реорганизуемых обществ. По завершении названных процедур проводится совместное общее собрание участников (акционеров) реорганизуемых обществ, сроки и порядок проведения которого определяются договором о присоединении.
• Собрание вносит в учредительные документы присоединяющей организации необходимые изменения (увеличение уставного капитала, изменение состава участников общества, определение размеров их долей и пр.). Порядок голосования определяется в договоре (ст.17 Закона «Об акционерных обществах»).
• Согласование присоединения с МАП России. В соответствии с п.3 ст.57 ГК РФ реорганизация юридических лиц в форме присоединения может осуществляться в случаях, установленных законом, лишь с согласия уполномоченного органа. При присоединении финансовых организаций в ряде случаев необходимо получить согласие МАП России, поскольку в соответствии с Федеральным законом от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» присоединение финансовых организаций признается концентрацией капитала на рынке финансовых услуг, за которой осуществляется государственный контроль.
• В статье 17 Закона закреплен порядок получения согласия названного министерства на некоторые виды сделок, в соответствии с которым в случае присоединения финансовых организаций юридические лица обязаны получить предварительное согласие МАП России, если размер уставного капитала финансовой организации (вновь образуемой или хотя бы одного из участников указанного присоединения) превышает размер, установленный Правительством РФ. Во исполнение этого предписания Правительство в постановлении от 7 марта 2000 г. N 194 определило соответствующий размер для кредитной организации (160 млн руб.), страховой организации (10 млн руб.) и иной финансовой организации (5 млн руб.). Если размер уставного капитала не превышает установленного, необходимо уведомить указанное министерство о сделке в течение 30 дней после ее совершения (требования к уведомлению содержатся в ст.19 Закона).
• Для получения предварительного согласия присоединяющая организация должна представить в министерство помимо документов, подаваемых ею в налоговый орган по месту регистрации, дополнительно следующие документы:
• ходатайство о получении предварительного согласия;
• сведения об основных видах деятельности и обороте по этим видам;
• финансово-экономическую отчетность, представляемую в Центральный банк, федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие регулирование на рынке финансовых услуг;
• сведения о владении на любых основаниях акциями (долями в уставном капитале) коммерческих организаций, сведения о членстве в некоммерческих организациях и сведения о владении их активами.
• Министерство сообщает в письменной форме участникам сделок о принятом решении в течение 30 дней со дня получения всех необходимых документов (срок может быть продлен на 15 дней).
• Ходатайство может быть отклонено, если будет сочтено, что его удовлетворение может привести к возникновению либо усилению доминирующего положения участников сделок и ограничению конкуренции на рынке финансовых услуг (при этом министерство может установить требования, при выполнении которых согласие может быть получено).
• Ходатайство вносится в МАП России после проведения общего собрания участников и акционеров.
• Интересно, что применительно к Закону РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» приказом МАП России от 13 августа 1999 г. N 276 утверждено Положение о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее Положение N 276). При этом ст.17 определяет порядок осуществления государственного контроля за созданием, реорганизацией, ликвидацией коммерческих и некоммерческих организаций.
• Существует также Положение о порядке представления в антимонопольные органы ходатайств о согласовании проведения операций на рынке банковских услуг в соответствии со ст.32 Закона Российской Федерации «О банках и банковской деятельности» (утв. приказом МАП России от 22 июля 1997 г. N 100), п.4 которого устанавливает порядок подачи ходатайств о согласовании реорганизации кредитных организаций в форме слияния или присоединения. Однако аналогичного положения о порядке предоставлении ходатайств о согласовании реорганизации финансовых организаций, не относящихся к кредитным, на данный момент не существует. Положение N 276 также не может быть применено к рассматриваемому случаю, поскольку его действие прямо ограничено сферой применения указанного Закона РСФСР.
• Таким образом, вопрос согласования присоединения финансовых организаций с МАП России остается неурегулированным, что может вызвать значительные затруднения практического характера.
• Государственная регистрация - завершающий этап процесса присоединения. Для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган согласно п.1 ст.17 Закона «О государственной регистрации юридических лиц» представляются:
• - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации, форма которого дана в приложении N 3 к постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 «Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению». В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством требованиям, сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны, и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
• - решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
• - изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
• - документ об уплате государственной пошлины.
• Согласно Порядку взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации (утв. постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 440), регистрации при присоединении подлежат изменения, вносимые в учредительные документы присоединяющего юридического лица (по месту его нахождения), и прекращение деятельности присоединенных юридических лиц.
• В соответствии с названным Порядком регистрирующий орган в случае принятия решения о государственной регистрации указанных изменений должен сообщить об этом в регистрирующие органы по месту нахождения всех присоединяемых юридических лиц для внесения в государственный реестр записи о прекращении их деятельности, затем после получения соответствующего уведомления о произведенной записи вносит в государственный реестр запись о внесенных в учредительные документы изменениях и вновь сообщает об этом в те же регистрирующие органы.
• В приведенной последовательности действий по присоединению утверждение передаточного акта происходит не одновременно с принятием решения и утверждения договора о присоединении, и сделано это исходя из следующих соображений. Передаточный акт уже на этапе его утверждения общим собранием участников (акционеров) присоединяющегося общества должен включать сведения обо всех обязательствах этого общества. И если он будет утвержден одновременно с принятием решения о реорганизации, то на момент ее завершения содержание передаточного акта с большой долей вероятности может не соответствовать составу передаваемых обязательств. Во-первых, после уведомления о реорганизации у кредиторов реорганизуемых обществ возникает право требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков и, во-вторых, в акте не будут учтены данные налоговых проверок (налоговые обязательства). Несоответствие реального объема передаваемых обязательств и данных передаточного акта, в свою очередь, может вызвать определенные сложности при прохождении государственной регистрации. Стоит отметить еще одно обстоятельство. На момент принятия решения о присоединении стороны исходят из определенного объема обязательств (числа контрагентов (клиентов), оборота и прогнозируемой прибыли) и именно в соответствии с этим показателем могут формировать доли (пакеты акций) в присоединяющем обществе, тогда как после завершения реорганизации реальное соотношение активов присоединяющихся организаций может измениться. Вот почему целесообразно утверждать передаточный акт после выяснения реального объема обязательств присоединяемого общества.
• Но даже при соблюдении предложенного условия следует иметь в виду, что существует разрыв во времени между моментом принятия решения о реорганизации и моментом ее завершения - после утверждения передаточного акта необходимо затратить время на прохождение нескольких рассмотренных ранее этапов, кроме того, сама регистрация займет не менее пяти дней. В течение этого периода присоединяемая организация продолжает вести обычную хозяйственную деятельность (создавать новые и исполнять прежние обязательства), а значит, на дату государственной регистрации изменится и реальный состав обязательств присоединяемого лица, что должно найти отражение в окончательном варианте передаточного акта. Это обстоятельство тоже надо учитывать, поскольку оно может вызвать известные сложности практического характера.
• Основными тенденциями в мировой экономике в настоящее время являются слияние капитала и укрупнение бизнеса. Поскольку Россия перестала быть экономически обособленной, эти процессы не могут ее не затронуть. Примеры присоединения пока достаточно редки, так как рыночная экономика России еще молода. Но тенденции развития не оставляют сомнения в том, что в самом ближайшем будущем экономические условия заставят предприятия объединиться, чтобы не только выжить в жестокой конкурентной борьбе, но и преуспеть. Такие объединения могут происходить, в частности, путем реорганизации в форме присоединения. Рассмотрим, как происходила на практике реорганизация в форме присоединения одной из крупнейших компаний Восточной Европы.
• 30 ноября 2002 г. зарегистрирована межрегиональная компания «ЦентрТелеком». Ее создание - результат присоединения к ОАО «ЦентрТелеком» (бывшая компания «Электросвязь» Московской области) 16 компаний электросвязи, действующих в Центральном федеральном округе Российской Федерации.
• Главная цель объединения - новые перспективы развития бизнеса, консолидация региональных ресурсов и повышение инвестиционной привлекательности объединенной компании.
• Политический аспект - образование крупной телекоммуникационной компании, соизмеримой по объему услуг с национальными операторами европейских стран, взамен 16 операторов, действовавших в границах субъектов Российской Федерации.
• Экономический аспект - качественно новые возможности повышения эффективности бизнеса, концентрации ресурсов на ключевых направлениях модернизации и развития производства, повышение конкурентоспособности компании на региональных рынках.
• Стратегический аспект - ускорение технического перевооружения и ликвидации отставания отечественных телекоммуникаций, формирование коммуникационной инфраструктуры РФ адекватной требованиям глобализации, развивающейся экономики, государственному строительству и росту качества жизни россиян.
• В результате проведенной реорганизации в форме присоединения создана крупнейшая среди традиционных операторов и третья по объему услуг после «Мобильных ТелеСистем» и «Ростелекома» телекоммуникационная компания, предоставляющая различный спектр услуг связи на территории Белгородской, Брянской, Воронежской, Орловской, Тульской, Калужской, Ивановской, Костромской, Ярославской, Смоленской, Тверской, Тамбовской, Курской, Липецкой, Московской, Рязанской, Владимирской областей. В данных регионах компания осуществляет свою деятельность через соответствующие филиалы.
• В результате реорганизации произошел существенный рост капитализации компании, которая к концу первого полугодия 2003 г. превысила 560 млн. долл. США. Объединив региональные ресурсы и используя конкурентные преимущества, предприятие укрепило рыночные позиции, что повысило ее инвестиционную привлекательность.
• В рейтинге 2003 г., опубликованном Financial Times, в списке 100 крупнейших компаний Восточной Европы ОАО «ЦентрТелеком» занимает 48-ю позицию.
• О масштабах деятельности компании дают представление следующие цифры.
• «ЦентрТелеком» - основной поставщик телекоммуникационных услуг в Центральном федеральном округе, на территории которого проживает более 20% населения России. Предприятие обслуживает более 5,6 млн. абонентов, монтированная емкость сети составляет более 6 млн. линий. В компании трудится более 70 тыс. человек*(17).
• Реорганизация ОАО «ЦентрТелеком» была осуществлена в рамках крупномасштабных организационно-структурных преобразований дочерних обществ ОАО «Связьинвест», которое в результате реорганизации 72 региональных компаний электросвязи создало семь крупнейших межрегиональных компаний связи: ОАО «Уралсвязьинформ», ОАО «Северо-Западный Телеком», ОАО «ВолгаТелеком», ОАО «СибирьТелеком», ОАО «Южная телекоммуникационная компания» (ЮТК), ОАО «ЦентрТелеком», ОАО «Дальсвязь». А.В. Соцкова. Правовые аспекты реорганизации акционерных обществ в форме присоединения как гарантии стабильности бизнеса, Книга «Предпринимательское право в рыночной экономике».
• 2.5 Слияние
• Слиянием юридических лиц признается создание нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических лиц и прекращением последних.
• Начинать процесс реорганизации в форме слияния следует с принятия решения о реорганизации каждым юридическим лицом, участвующим в реорганизации в форме слияния и заключении ими договора о слиянии.
• Основные этапы реорганизации путем слияния:
• - Проведение совместного общего собрания участников (акционеров) всех юридических лиц, участвующих в реорганизации в форме слияния. На этом собрании утверждаются договор о слиянии, устав вновь создаваемого юридического лица и передаточный акт, избирается исполнительный орган (руководитель) вновь создаваемого юридического лица (в случае необходимости избирается совет директоров), присваивается фирменное наименование, определяется местонахождения, формируется уставный капитал. Порядок голосования на совместном общем собрании определяется договором о слиянии;
• - Письменное сообщение в налоговый орган по месту учета о предстоящей реорганизации - в срок не позднее 3-х дней со дня принятия такого решения (п.2 ст.23 Налогового кодекса РФ);
• - Реорганизация затрагивает интересы кредиторов юридического лица, коль скоро их должник прекратит свое существование. Поэтому обязательным ее условием является предварительное уведомление кредиторов о реорганизации. Кредиторы в таком случае вправе потребовать досрочного прекращения исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения убытков (п.2 ст.60 Гражданского кодекса РФ). Необходимо опубликовать в «Вестнике государственной регистрации» или ином печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц сообщения о реорганизации в течение 30 дней со дня принятия такого решения. (п.5 ст.51 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; п.6 ст.15 ФЗ «Об акционерных обществах»);
• - Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результате слияния, регистрирующим органом, а также государственная регистрация выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии, и отчета об итогах выпуска ценных бумаг (для АО);
• - Подача уведомления в ФКЦБ России о реорганизации и погашении акций реорганизованных обществ;
• - Раскрытие информации акционерным обществом;
• - Закрытие счетов юридических лиц, участвующих в реорганизации в форме слияния.
• При слиянии ООО и ЗАО необходимо отметить, что во всех способах размещения ценных бумаг при реорганизации путем слияния конвертация акций присоединенного АО или обмен долей участников ООО может осуществляться в акции приобретенные и (или) выкупленные, и (или) поступившие в распоряжение и (или) в дополнительные акции АО, с которым происходит слияние
• В случаях, установленных законом, реорганизация в форме слияния может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (п.3 ст.57 Гражданского кодекса РФ). Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации в форме слияния, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ (п.3 ст.15 ФЗ «Об акционерных обществах).
• Наиболее важной отличительной особенностью и бесспорным преимуществом роерганизации в форме слияния от реорганизации в форме присоединения является то, что в соответствии со ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным (то есть прекратившим свою деятельность) с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.
• Конечно, минусом является более длительный срок проведения процедуры реорганизации a форме слияния от сроков других форм «ликвидации», на порядок дороже и сами юридические услуги, а также большая вероятность назначения документальной проверки до начала процедуры слияния.
• Реорганизация в форме слияния вполне приемлема как вариант гарантированного закрытия бизнеса. Наступление гарантированного законом универсального правопреемства при проведенной государственной регистрации - главное преимущество данной формы прекращения деятельности предприятия. Применять реорганизацию в форме слияния вполне оправдано при наступлении определенных обстоятельств на предприятии. Например, проводится или недавно проведена документальная проверка, в результате которой выявлена крупная недоимка по уплате налогов, и предприятие не в состоянии имеющимися активами ее погасить, наличие крупной кредиторской задолженности перед третьими лицами, которую также не представляется возможным погасить имеющимися активами и иные подобные случаи, примерно все характеризующиеся одним объединяющим их признаком - наступлением серьезных необратимых для предприятия последствий, которые поставили перед руководством и учредителями (акционерами) предприятия задачу прекратить деятельность предприятия, таким образом, чтобы в дальнейшем не возникало проблем, как у учредителей (акционеров), так и у руководства, при наличии (как свершившегося факта) вышеупомянутых ситуаций.
• Как правило, для того чтобы сложить с себя полномочия директора, используют процедуру слияния или присоединения.
• Схема выглядит следующим образом. Предприятие присоединяют к какой-нибудь фирме, как правило, зарегистрированной в другом регионе (чтобы было сложнее ее найти). «Иногородняя» компания оформляется на подставное лицо и является по сути фирмой-однодневкой. По закону все обязательства переходят к новой структуре, поглотившей предприятие. Прежнему владельцу юристы выдают договор о слиянии (или присоединении) и передаточный акт, доказывающие, что экс-руководитель уже никакого отношения к брошенной организации не имеет. Разумеется, риск того, что фиктивность вскроется, сделку признают ничтожной, а руководителя обвинят в уклонении от уплаты налогов, опять-таки существует. Но этот вариант бывшие бизнесмены выбирают с расчетом на то, что правоохранительным органам не захочется делать запросы в другие регионы, чтобы разобраться, кто есть кто.И. Остагова Нет фирмы - нет долгов. Надо ли ликвидировать предприятие? , «Двойная запись», N 7, июль 2003 г.
• В качестве правоприменительной практики по реорганизации в форме слияния рассмотрим следующий пример:
• Решением от 9 сентября 2003 года Арбитражного суда города Москвы по данному делу с ФГУП «Московская железная дорога МПС РФ» взыскано в пользу ООО «Алмис-Инвест» 3 600 000 рублей вексельного долга. Решение вступило в законную силу.
• 13 мая 2004 года ООО «Алмис-Инвест» обратилось в арбитражный суд с ходатайством о процессуальном правопреемстве в соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В качестве основания замены стороны истец сослался на постановление Правительства Российской Федерации от 18 сентября 2003 года N 585 «О создании открытого акционерного общества «Российские железные дороги», в соответствии с которым имущество ФГУП МЖД внесены в Уставный капитал ОАО «Российские железные дороги, что, по мнению истца, свидетельствует о реорганизации юридического лица - ответчика в форме слияния.
• Определением от 9 августа 2004 года, оставленным без изменения постановлением кассационной инстанции от 25 октября 2004 года, суд произвел замену должника (ответчика) на ОАО «Российские железные дороги» в соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
• В кассационной жалобе ответчика ОАО «Российские железные дороги» в лице Московского локомотиворемонтного завода просит отменить определение и постановление и принять новый судебный акт об отказе в замене ответчика, полагает, что судебные акты приняты с нарушением норм Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации и Федерального закона «Об особенностях управления имуществом железнодорожного транспорта». По мнению заявителя жалобы, в данном случае имеет место не универсальное правопреемство, а сингулярное, поскольку в уставный капитал ОАО «Российские железные дороги» вошло только то имущество и обязательство, которые указаны в актах приема-передачи. Ответчик указал, что спорные по данному делу обязательства, основанные на векселях, по акту приема-передачи не передавались.
• В заседании суда кассационной инстанции ответчик изложил те же доводы, что и в жалобе, обратил внимание суда на факт ликвидации ФГУП «Московская железная дорога МПС РФ». Представитель истца просил оставить определение и постановление без изменения, как законные и обоснованные.
• Рассмотрев доводы жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, проверив в соответствии со статьями 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права при принятии определения и постановления, кассационная инстанция не находит оснований для их отмены или изменения.
• Суд первой и апелляционной инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права и правомерно произвел процессуальную замену первоначального ответчика на ОАО «Российские железные дороги».
• Статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что в случае выбытия одной из сторон в спорном или установленном судом правоотношении арбитражный суд производит замену такой стороны правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии судебного арбитражного процесса.
• В рассматриваемом случае правопреемство имеет место в связи с реорганизацией ответчика в соответствии с частью 2 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации по вышеупомянутому решению уполномоченного государственного органа. Статьей 58 кодекса предусмотрено, что при реорганизации в форме присоединения и слияния обязанности каждого из юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности юридического лица реорганизованного юридического лица на основании передаточного акта.
• Статьей 60 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что орган, принявший решение о реорганизации юридического лица, обязан гарантировать права кредиторов юридического лица при реорганизации. Если разделительный баланс или передаточный акт не дают возможности определить правопреемника по тому или иному обязательству, вновь возникшие юридические лица несут ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.
• При таких обстоятельствах доводы кассационной жалобы об отсутствии в передаточном акте спорных обязательств и ликвидации ответчика не могут быть положены в основу постановления кассационной инстанции. Факт реорганизации никем не оспаривается.
• Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:
• определение от 9 августа 2004 года Арбитражного суда города Москвы и постановление от 25 октября 2004 года N 09АП-3288-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-4427/03-55-47 оставить без изменения, кассационную жалобу ОАО «Российские железные дороги» (Московский локомотиворемонтный завод) - без удовлетворения. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27 декабря 2004г. № КГ-А 40/12091-04.
• ЗАКЛЮЧЕНИЕ
• Для отечественного законодательства, в отличие от многих развитых западных правопорядков, характерно деление реорганизационных процедур по расщеплению компаний на разделение и выделение, а процедур по их объединению - на слияние и присоединение. Для выяснения критерия такого разграничения следует понять, продолжает существовать расщепляемое юридическое лицо или нет (при разделении, выделении) либо хотя бы одна из организаций, участвующих в объединении (при слиянии, присоединении).
• Сейчас такой подход в построении системы законодательства о юридических лицах, предполагающий издание специального акта по принципу «отдельная организационно-правовая форма - особый федеральный закон», привел к образованию существенной по своей практической значимости проблемы источников гражданского права Российской Федерации. Сфера действия специального закона определяется конкретной организационно-правовой формой, которой и посвящается закон. В этом случае вопросы, связанные с реорганизацией коммерческих организаций, в результате которой создается организация в иной (по отношению к регулируемой данным законом) форме, не находят правовой базы.
• Немногие нормы, содержащиеся в части первой ГК РФ (ст.57, 68), не вносят большой ясности. Наиболее значимым для юридической техники законодательства о юридических лицах в данном случае выступает определение для каждой организационно-правовой формы перечня допустимых реорганизационных процедур и возможности создания в результате такой реорганизации юридического лица в иной организационно-правовой форме. Кодексом предусматриваются конкретные правила лишь реорганизации в форме преобразования хозяйственных товариществ и обществ. Федеральный закон «О некоммерческих организациях» в этом смысле пошел дальше, предусмотрев в ст.17, в какие организационно-правовые формы допускается преобразование некоммерческих организаций. При этом, так же, как и ГК РФ, оставил без внимания иные формы реорганизации.
• Таким образом, актуальной проблемой, которая ждет своего скорейшего разрешения, является закрепление по каждой организационно-правовой форме конкретных реорганизационных цепочек, которые включали бы отдельные формы реорганизации от одной организационно-правовой формы к другой.
• Многие вопросы, возникающие в связи с реорганизацией коммерческих организаций, разрешаются вне рамок гражданского законодательства при помощи нормативных актов ФКЦБ России Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998 года № 48. Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 1998г. № 10., однако сфера их действия ограничивается лишь реорганизационными процедурами, в результате которых создается акционерное общество. Причем юридическая сила Стандартов эмиссии до настоящего времени остается спорной.
• Реальным выходом из такой ситуации могло бы служить расширение сферы действия того или иного специального закона за счет включения в него норм, посвященных реорганизации коммерческих организаций, в результате которой образуется юридическое лицо, а также установление правил о возможности реорганизации в иных формах, а не только преобразования организаций одной формы в другую. Причем подобная задача вполне разрешима без внесения изменений и дополнений в ГК РФ. В противном случае на практике придется сталкиваться с ситуацией, при которой из общества с ограниченной ответственностью, производственного кооператива можно выделить акционерное общество, а из акционерного общества общество с ограниченной ответственностью или кооператив - нет. Общество с ограниченной ответственностью можно присоединить к акционерному обществу, а акционерное общество к обществу с ограниченной ответственностью или кооперативу - нет. Если для первых случаев есть нормативная база, указанные стандарты эмиссии, то в отношении вторых наблюдается правовой вакуум.
• Однако, вероятнее всего, развитие отечественного права по данному вопросу пойдет по другому направлению, предполагающему создание интегрированного законодательного акта, в который будут включены нормы о реорганизации различных видов организаций. В настоящее время Министерством экономического развития и торговли РФ подготовлен проект федерального закона «О реорганизации и ликвидации коммерческих организаций». Этот проект, если на него не обратят внимания квалифицированные юристы, имеет все шансы стать федеральным законом, который так же, как и указанный закон о государственной регистрации, будет страдать существенными недостатками. Не останавливаясь на деталях, укажу на концептуальные моменты законодательства о реорганизации, требующие своего скорейшего решения, без чего немыслимо принятие нового закона в этой сфере.
• Как видно из названного законопроекта, его разработчики предлагают ввести институт экономического обоснования любой реорганизационной процедуры, для чего при проведении реорганизации должны разрабатываться соответствующие обоснования (ст.18, 35, 42, 52, 58, 69, 75). При этом исключение допускается лишь в случаях, когда все участники реорганизуемых юридических лиц отказались от предоставления такого обоснования либо в реорганизации участвуют связанные между собой лица или государственные (муниципальные) унитарные предприятия.
• Таким образом, предлагается ввести порядок реорганизации, при котором любая организация, в том числе состоящая из нескольких участников или имеющая незначительное имущество, будет обязана готовить экономическое обоснование своей реорганизации. Стоимость его может превысить не только все прочие издержки на реорганизацию, но даже и стоимость имущества такой организации, если хотя бы один из ее участников не пожелает отказаться от проведения экономического обоснования. Очевидно, что такой подход не согласуется с экономической основой корпоративного права и корпоративных финансов, а потому, если законодатель не пожелает отступить от него, то его можно хотя бы скорректировать, предусмотрев обязательность проведения экономического обоснования реорганизации для определенной группы организаций. Например, с числом участников (акционеров) более 500, намеревающейся размещать ценные бумаги среди неограниченного круга лиц, или суммой активов, превышающей установленный законом размер (по сложившейся законодательной традиции это может быть 50 000 МРОТ).
• Следующий важный момент - возможность введения ранее неизвестных отечественному правопорядку форм реорганизации, сочетающих в себе элементы не только преобразования, но и иных форм реорганизации. Это имеет место при допущении реорганизации организаций одной организационно-правовой формы, в результате которой без проведения преобразования будут создаваться организации иных видов. Речь идет о введении в российское право таких форм реорганизаций, как выделение путем приобретения и разделение путем приобретения (ст.2 гл.4 проекта), при которых происходит не только соответственно выделение и разделение юридического лица, но и одновременное (одноактное) присоединение созданного в результате реорганизации (выделения или разделения) юридического лица к другому юридическому лицу. Представляется, для введения подобных форм реорганизации отсутствуют какие-либо серьезные политико-правовые препятствия. Однако для подобных форм реорганизации не следует вводить какого-либо специального правового регулирования, ограничившись указанием, что к таким реорганизациям одновременно применяются в совокупности нормы о выделении/присоединении и разделении, если это не противоречит существу реорганизации. Лишь в части, не урегулированной общими положениями об указанных «базовых» формах реорганизации, необходимо введение специального правового регулирования.
• Наиболее злободневной, с практической точки зрения, проблемой реорганизации является защита реорганизуемого юридического лица от стечения требований кредиторов, которым в силу п.2 ст.60 ГК РФ предоставлено право в случае реорганизации юридического лица - должника потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. В проекте закона предлагается совершенно иное решение, позволяющее юридическому лицу избежать несостоятельности, когда при реорганизации начинается лавинообразное предъявление требований кредиторов. Согласно п.5 ст.6 законопроекта суд отказывает в удовлетворении требований кредиторов о прекращении или досрочном исполнении соответствующих обязательств реорганизуемой организации и возмещении им связанных с этим убытков и (или) о возложении на создаваемые в результате реорганизации юридические лица солидарной ответственности по обязательствам реорганизованного юридического лица (такое требование кредиторы могут заявить в течение 30 дней после последней публикации о реорганизации), если реорганизуемая организация докажет, что в результате реорганизации опасности ненадлежащего исполнения обязательства не возникает. В таком случае будут соблюдаться интересы как кредиторов, так и реорганизуемой организации. Кроме того, следовало бы закрепить в законопроекте основания для признания реорганизации недействительной, в том числе тогда, когда после реорганизации юридическое лицо становится не в состоянии исполнять свои обязательства (недобросовестная реорганизация).
• Закрепление оснований для признания реорганизации недействительной - следующая группа вопросов, ждущих своего решения, но которые не нашли какого-либо отражения в законопроекте. При этом следовало бы сократить сроки исковой давности (в проекте закона предлагается установить этот срок в размере одного месяца - п.1 ст.9), а также указать, что реорганизация может быть признана недействительной лишь в судебном порядке, за исключением случая, когда такое требование выдвигается всеми участниками (учредителями, членами, акционерами) организаций, участвующих в реорганизации. Также необходимо решить вопрос о соотношении требований о признании недействительными собственно реорганизации и решений и документов о реорганизации (разделительных балансов, передаточных актов, договоров о слиянии и присоединении), указав для каждого из них свои основания и единые сроки исковой давности. В этом случае можно было бы руководствоваться названными выше предложениями о соотношении требований о признании недействительными учредительных документов и ликвидации юридического лица. То есть признание недействительными документов в связи с их противоречием законодательству или включение в них недостоверных сведений не может являться по общему правилу основанием для признания недействительной самой реорганизации, если они не отражают допущенные в ходе проведения реорганизации неустранимые нарушения порядка ее проведения, установленного законом.
• Итак, совершенно очевидно, что действующее законодательство о юридических лицах нуждается в существенной ревизии, особенно на уровне специальных законов. Сегодня остро ощущается необходимость в неспешной, вдумчивой работе с привлечением большого числа специалистов, теоретиков и практиков, чтобы провести действительно основательный анализ и обобщение законодательного материала, посвященного юридическим лицам.
• СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативно- правовые и другие официальные документы:

1. Конституция РФ от 12.12.1993года // ГАРАНТ

2. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ // ГАРАНТ

3. Гражданский кодекс РФ часть первая от 30.11.1994 года // ГАРАНТ

4. Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 05.04.1995 года // ГАРАНТ

5. Налоговый кодекс РФ часть первая от 31.07.1998 года // ГАРАНТ

6. Федеральный закон РФ от 30.11.1994 года №52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ» // ГАРАНТ

7. Федеральный закон РФ от 08.02.1998 года №14-ФЗ «Об обществе с ограниченной ответственностью» // ГАРАНТ

8. Федеральный закон РФ от 26.12.1995 года №208-ФЗ «Об акционерных обществах» // ГАРАНТ

9. Федеральный закон РФ от 08.05.1996 года №41-ФЗ «О производственных кооперативах» // ГАРАНТ

10. Федеральный закон РФ от 21.11.1996 года №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» // ГАРАНТ

11. Закон РФ от 17 марта 1991 г. №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // ГАРАНТ

12. Закон РФ от 25.12.1990 года №445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (утратил силу с 01.01.1995 года, кроме статей 34,35) // ГАРАНТ

13. Указ Президента РФ №1210 от 18.08.96г «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» // ГАРАНТ

14. Указ Президента РФ №1392 (в ред. от 16 апреля 1998 г.) «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» // ГАРАНТ

16. Приказ министерства финансов РФ «О Порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса РФ» от 28.07.1995 года №81 // ГАРАНТ

17. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» - Сборник постановлений Пленумов по гражданским делам. С. 346

18. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» - Сборник постановлений Пленумов по гражданским делам. С. 402-403

Литература:

20. Бойков О. Часть первая Налогового кодекса: новое для арбитражных судов // Вестник ВАС РФ. - 1998. №11.

21. Бондарев А.К., Троценко С.А. Интересы кредиторов при правопреемстве юридических лиц // Законодательство. - 1998. - №9.

22. Витрянский В. Комментарий к постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года Nо. 6/8 // Хозяйство и право. - 1996. - №9.

23. Витрянский В. Новый Гражданский кодекс и судебная практика // Хозяйство и право. - 1995. - №7.

24. Глушецкий А. Общество (товарищество) с ограниченной ответственностью. Подводные камни // Бизнес-адвокат. - 1997. - №11.

25. Гражданское право. Учебник. Часть первая // под ред. Сергеева А.П. и Толстого Ю.К., Москва 1998.

26. Гражданское право. Учебник. Часть первая // под ред. Цыбуленко З.И., Москва 1998.

27. Егиазарова В. Ответственность за нарушения таможенных правил: понятие и состав правонарушения // ГАРАНТ

28. Ивлиева М.Ф. Последовательность осуществление процедуры присоединения ЗАО к ООО // «Финансовые и бухгалтерские консультации». - 2000 - №10.

29. Коваленко Е.В. Как открыть, реорганизовать, ликвидировать фирму. Практическое пособие. - Ростов на Дону, «Феникс» - 2000.

30. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный)/ под ред. Садикова О.Н., Москва 1997 год.

31. Комментарий к Кодексу Российской Федерации об административных правонарушениях // Под ред. Ю.М.Козлова. - М.: Юристъ, 2002.

32. Коровайко А. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования // Экономика и жизнь. Ростов. - 1999.

33. Курбаналиева Н. Что регистрация нам готовит (комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц» от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ) // Бизнес-адвокат. - 2001. - №18.

34. Ломидзе О. Переход обязательственных прав: общее правило и исключения // Российская юстиция. - 2000. - №9.

35. Ломидзе О. Переход обязательственных прав участников юридических лиц // Российская юстиция. - 1999. - №10.

36. Овчаренко М. Слияние акционерных обществ // Бизнес-адвокат. - 1998. - №21.

37. Пыхтин С. Коммерческие организации как субъекты административной ответственности // Законность. - 2001. - №8.

38. Розенталь А. Принимая дела, получаете и права // Бизнес-адвокат. - 2000. - №10.

39. Суханов Е. Закон об обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. - 1998. - №5.

40. Утка В. Реорганизация коммерческих предприятий: вопросы трудовых отношений // Российская юстиция. - 1998. - №9.

41. Чубаров С.А. Правопреемство при реорганизации юридических лиц: Гарант-Парк,1998.