Произвели обыск без судебного решения. Что делать если к вам домой пришли с обыском? Права при проведении обыска в квартире

• Понятие и роль дознания в уголовном судопроизводстве России
  • Дознание: понятие, история возникновения и развития, его роль и значение в современном уголовном судопроизводстве России
  • Институт дознания в уголовном процессе России и зарубежных стран: сравнительный анализ
  • Система и полномочия органов дознания по уголовно-процессуальному законодательству Российской Федерации
  • Специализированные подразделения дознания в органах внутренних дел Российской Федерации: структура, функции и задачи
  • Правовые основы деятельности специализированных подразделений дознания органов внутренних дел Российской Федерации
  • Организация делопроизводства в специализированных подразделениях дознания органов внутренних дел Российской Федерации
• Деятельность органов дознания по уголовным делам
  • Органы дознания и должностные лица, правомочные производить неотложные следственные действия
  • Уголовно-процессуальная деятельность органов внутренних дел по уголовным делам, подследственным следователям
  • Производство органом дознания неотложных следственных действий: понятие и сроки производства
  • Взаимодействие органов дознания и следователей
• Особенности и общие условия производства дознания как формы предварительного расследования
  • Понятие и значение общих условий производства дознания
  • Формы предварительного расследования и их соотношение. Особенности производства дознания как формы предварительного расследования
  • Виды общих условий дознания как формы предварительного расследования
  • Нравственные основы деятельности дознавателя. Роль и место принципов уголовного судопроизводства при производстве дознания
• Процессуальное положение, направления деятельности дознавателя ОВД и его взаимодействие с отдельными участниками уголовного судопроизводства
  • Дознаватель в ОВД, его процессуальное положение и полномочия. Отвод дознавателя
  • Планирование в работе дознавателя
  • Криминалистическая регистрация и статистическая отчетность дознавателя
  • Деятельность дознавателя по обеспечению возмещения и компенсации вреда, причиненного преступлением
  • Начальник органа дознания, начальник подразделения дознания: понятие, процессуальное положение и полномочия, взаимодействие с дознавателем
  • Взаимодействие дознавателя с подразделениями, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность и другими подразделениями ОВД
  • Прокурорский надзор и судебный контроль за процессуальной деятельностью дознавателя
• Роль доказательственного права в деятельности дознавателя ОВД
  • Предмет и пределы доказывания
  • Понятие и свойства доказательств. Недопустимые доказательства
  • Классификация и виды доказательств
  • Процесс доказывания
  • Использование результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывании по уголовному делу
• Применение мер процессуального принуждения в ходе дознания
  • Понятие, общие условия применения и виды мер процессуального принуждения
  • Основания и процессуальный порядок задержания подозреваемого. Допрос подозреваемого
  • Основания, виды и процессуальный порядок избрания мер пресечения. Особенности избрания меры пресечения в виде заключения под стражей в ходе дознания
  • Иные меры процессуального принуждения
• Ходатайства и жалобы. Процессуальные сроки и издержки. Реабилитация
  • Ходатайства и жалобы при производстве дознания
  • Процессуальные сроки: понятие, значение и порядок исчисления
  • Процессуальные издержки: понятие и виды
  • Реабилитация: понятие, основания и порядок осуществления
• • Возбуждение уголовного дела как предпосылка дознания в ОВД
  • Порядок приема, регистрации, учета и разрешения сообщений о преступлениях в ОВД
  • Поводы и основание для возбуждения уголовного дела. Непосредственное обнаружение органом дознания признаков преступления
  • Сущность, правовое значение, способы и средства проверки информации о преступлении
  • Процессуальный порядок возбуждения уголовного дела. Особенности возбуждения уголовного дела органом дознания и дознавателем
  • Обстоятельства, исключающие производство дознания по уголовному делу. Отказ в возбуждении уголовного дела
  • Направление органом дознания и дознавателем заявления (сообщения) по подследственности или по подсудности
• Привлечение в качестве обвиняемого. Предъявление обвинения. Допрос обвиняемого
  • Понятие и основания привлечения в качестве обвиняемого
  • Постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Порядок предъявления обвинения
  • Допрос обвиняемого
  • Изменение и дополнение обвинения
• Следственные действия
  • Понятие и общие правила производства следственных действий
  • Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия
  • Основания и процессуальный порядок производства осмотра. Действия дознавателя в составе следственно-оперативной группы при осмотре места происшествия
  • Основания и процессуальный порядок освидетельствования
  • Основания и процессуальный порядок производства следственного эксперимента и проверки показаний на месте
  • Основания и процессуальный порядок производства обыска и выемки
  • Основания и процессуальный порядок наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка. Производство контроля и записи переговоров
  • Основания и процессуальный порядок производства допроса и очной ставки
  • Основания и процессуальный порядок производства опознания
  • Назначение и производство судебной экспертизы
• Приостановление и возобновление дознания
  • Понятие, сущность и значение приостановления дознания
  • Основания и условия приостановления дознания
  • Процессуальный порядок и сроки приостановления дознания
  • Действия дознавателя после приостановления дознания
  • Основания возобновления дознания
• Окончание дознания
  • Понятие и виды окончания дознания
  • Процессуальный порядок окончания дознания в виде прекращения уголовного дела и уголовного преследования
  • Направление уголовного дела прокурору для передачи в органы предварительного следствия
  • Процессуальный порядок окончания дознания составлением обвинительного акта
  • Виды решений прокурора по уголовному делу, поступившему к нему с обвинительным актом
• Документирование в ходе производства дознания
  • Понятие, виды и классификация уголовно-процессуальных документов
  • Техника составления документов предварительного расследования
  • Фиксация сведений, полученных в ходе производства следственных действий
• Производство дознания по уголовным делам в отношении несовершеннолетних
  • Возбуждение дознавателем уголовного дела в отношении несовершеннолетних
  • Особенности предмета доказывания по делам о преступлениях несовершеннолетних
  • Выполнение отдельных следственных и иных процессуальных действий с участием несовершеннолетних
  • Применение к несовершеннолетним задержания и отдельных мер пресечения
  • Прекращение уголовного дела (уголовного преследования) в отношении несовершеннолетних с применением принудительных мер воспитательного воздействия
• Взаимодействие дознавателя с компетентными органами и должностными лицами иностранных государств и международными организациями
  • Правовая основа и принципы осуществления взаимодействия в сфере международного сотрудничества
  • Основные направления и процессуальный порядок взаимодействия с компетентными органами и должностными лицами иностранных государств в процессе расследования преступлений

Основания и процессуальный порядок производства обыска и выемки

Обыск - следственное действие, состоящее в отыскании и изъятии в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и документов, которые могут иметь значение для дела. Обыск представляет собой обследование (при необходимости принудительное) помещений и иных мест, живых лиц, их одежды на основаниях и в порядке, предусмотренных законом в целях обнаружения и изъятия орудий преступления, ценностей, нажитых преступным путем, других предметов и документов, которые могут иметь значение для дела, разыскиваемых лиц или трупов.

Закон не связывает проведение обыска с наличием исключительно доказательств. Основанием для него может служить совокупность доказательств и фактических данных, почерпнутых из оперативно-розыскных источников. Оперативно-розыскные данные могут дополнять имеющуюся совокупность процессуальных сведений о нахождении в определенном помещении или месте, у какого- либо лица объектов, имеющих значение для дела.

Следует иметь в виду, что достаточные данные как основания производства обыска могут быть только доказательствами, при этом имеющаяся оперативная информация должна учитываться, но сама по себе основания для обыска не составляет.

Решение о производстве обыска нуждается в процессуальном оформлении. Юридическим основанием производства обыска является постановление дознавателя. В постановлении о производстве обыска должно быть указано, где именно (адрес или иные индивидуализирующие местность признаки) следует произвести обыск, какие именно предметы, ценности, имеющие значение для уголовного дела, подлежат изъятию.

Для производства обыска в жилище постановления должностного лица, осуществляющего производство по делу, недостаточно. Обыск в жилище может быть произведен только на основании судебного решения. Дознаватель выносит согласованное с прокурором мотивированное постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска в жилище. При наличии достаточных оснований для производства такого обыска судья выносит постановление о разрешении производства обыска в жилище.

В случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище (также и личный обыск) может быть проведен без получения судебного решения с последующим уведомлением о произведенном обыске прокурора и судьи.

К случаям, не терпящим отлагательства, могут быть отнесены случаи, сопряженные с угрозой уничтожения, перемещения объектов, подлежащих изъятию; возможностью разыскиваемого лица скрыться; обыск, обусловленный преследованием преступника, обстоятельствами только что совершенного преступления; необходимостью доказательственной базы для незамедлительного принятия процессуального решения; возникновение необходимости в ходе производства иного следственного действия. Только случаи, не терпящие отлагательства, могут обусловить производство обыска в ночное время.

Обыск может быть проведен только после возбуждения уголовного дела.

Производство обыска возможно не только в отношении обвиняемого (подозреваемого), в помещениях, им занимаемых, но и у других лиц, в том числе свидетелей и потерпевших.

До начала обыска дознаватель предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, когда обыск производится в жилище, - судебное решение, разрешающее его производство, лицу, в помещении которого будет производиться обыск. Об ознакомлении с постановлением лица, у которого производится обыск, им делается отметка на постановлении о производстве обыска с указанием даты и времени предъявления постановления.

После этого дознаватель предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то дознаватель вправе не производить обыск.

При производстве обыска предусмотрено обязательное участие понятых. Поскольку в ходе обыска могут быть вскрыты не подлежащие оглашению интимные стороны жизни лиц, к подбору понятых следует подходить особенно тщательно. Так, нежелательно приглашение понятых из числа знакомых того лица, в отношении которого осуществляется обыск. Дознаватель обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц (ч. 7 ст. 182 УПК).

При производстве обыска следует обеспечить присутствие лица, в помещении которого производится обыск, либо кого-то из числа совершеннолетних членов его семьи (ч. 11 ст. 182 УПК). В случае невозможности выполнения этого требования (лицо, в помещении которого производится обыск, скрывается, совершеннолетних членов семьи не имеет), представляется достаточным обеспечить присутствие представителя жилищно-эксплуатационной организации. При производстве обыска в помещении учреждения или организации целесообразно присутствие представителя администрации этого учреждения (организации).

Если обыск производится у подозреваемого или обвиняемого, при обыске вправе присутствовать защитник. При производстве обыска у других лиц (свидетеля, потерпевшего, иных лиц) вправе присутствовать приглашенный этими лицами адвокат.

При производстве обыска допускается принудительно вскрывать запертые помещения и хранилища, если лицо отказывается открыть их добровольно. При этом следует избегать не вызываемых необходимостью повреждений имущества.

При производстве обыска дознаватель вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его.

а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска (ч. 8 ст. 182 УПК).

Обнаруженные и подлежащие изъятию предметы (документы), ценности должны быть предъявлены понятым, иным присутствующим при обыске лицам. Изымаемые предметы, документы и ценности должны быть упакованы, опечатаны на месте производства обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

Ход, содержание и результаты обыска фиксируются в протоколе обыска. В протоколе указывается: на основании чего производился обыск; обнаружение каких предметов, документов, ценностей явилось целью следственного действия; отметка о предъявлении постановления лицу, в помещении которого производился обыск; о предложении выдать разыскиваемые предметы добровольно; излагаются обстоятельства производства обыска; место обнаружения; перечень, индивидуальные признаки изъятых предметов с точным указанием их количества, меры веса и по возможности стоимости; их упаковка. Если в ходе обыска предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры (ч. 14 ст. 182 УПК).

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, или совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации (ч. 15 ст. 182 УПК).

Законом предусмотрен и личный обыск , т.е. обыск одежды и тела человека, который производится в соответствии с правилами, предусмотренными для данного следственного действия в целом (ст. 184 УПК) 1 Кальницкий В.В. Следственные действия: Учебно-методическое пособие. Омск: Омская академия МВД России. 2001. С. 58. .

Личный обыск - это самостоятельное следственное действие, состоящее в обследовании тела человека и находящейся на нем одежды, в целях отыскания орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела. Оно производится в соответствии с теми же правилами, что и обыск в жилище. На личный обыск распространяются предусмотренные законом общие производства следственных действий: он осуществляется только по возбужденному уголовному делу и только лицом, принявшим дело к своему производству. О ходе и результатах личного обыска в соответствии со ст. 166 и 167 УПК составляется протокол в двух экземплярах.

Личный обыск производится на основании судебного решения. В исключительных случаях он может быть произведен по постановлению дознавателя без получения судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК).

Личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица (в порядке ст. 91 УПК - после составления протокола) или заключении его под стражу (в момент вынесения судьей об этом постановления), а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела.

Личному обыску, по общему правилу, подлежа лицо, занимающее процессуальное положение подозреваемого или обвиняемого. При обыске в помещении личному обыску могут быть подвергнуты иные лица, в том числе не имеющие процессуального статуса. Ход и результаты личного обыска в данном случае могут быть отражены как в общем, так и в отдельном протоколе.

При личном обыске обследованию подлежит тело человека, его одежда и находящиеся при нем вещи. При обследовании носимых вещей, имеющих замки, допускается их вскрытие.

Вне зависимости от характера поисковых действий закон запрещает производство личного обыска лицом противоположного пола. Для соблюдения данного условия дознаватель, будучи лицом противоположного пола, обязан поручить производство личного обыска иному лицу. Если это организационно невозможно, то для целей обследования одежды и носимых вещей допускается их предварительная выемка с последующим осмотром.

Личный обыск производится в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии (ч. 3 ст. 184 УПК).

Выемка - следственное действие, которое производится согласно ч. 1 ст. 183 УПК при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела и если точно известно, где и у кого они находятся.

Точность знаний о месте нахождения подлежащего изъятию объекта зависит от его характеристик. При изъятии объемного предмета, легко обнаруживаемого визуально, достаточно иметь представление о помещении (квартира, индивидуальный гараж), в котором он находится. Чем меньше размеры объекта, тем детальнее должно быть определено место его нахождения. Например, для производства выемки ювелирного изделия - кольца - необходимо знать не только то, что оно находится в комнате, но и в каком конкретно выдвижном ящике стола. В то же время в ряде ситуаций, как правило, бесконфликтных (например, при выемке финансовых документов в организации или похищенной вещи в магазине), требование о точном месте нахождения объекта относительно.

В зависимости от особенностей процессуального порядка могут быть выделены следующие виды выемки:

• выемка предметов и документов в помещении предприятий, организаций, учреждений и т.п.;
• выемка предметов и документов в жилище;
• выемка вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард;
• выемка предметов и документов, содержащих сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайной;
• выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;
• выемка почтово-телеграфных отправлений.

Решение о производстве выемки нуждается в процессуальном оформлении. При этом: а) выемка в учреждениях, организациях, предприятиях производится на основании постановления дознавателя и не требует согласия прокурора или судебного решения (за исключением помещений, принадлежащих адвокатским образованиям); б) выемка предметов или документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну; выемка в жилище; выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также выемка вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард предполагает вынесение дознавателем согласованного с прокурором постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки, а также при наличии оснований - постановления судьи о разрешении производства выемки; в) в исключительных случаях, когда производство выемки в жилище, а также выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи не терпит отлагательства, дознаватель производит ее на основании своего постановления с последующим уведомлением в течение 24 часов с момента начала производства выемки прокурора и судьи.

Фактическое основание производства выемки - наличие достоверных доказательств, на основании которых может быть сделан вывод о нахождении индивидуально определенных, имеющих значение для дела предметов (документов) в конкретном месте и во владении конкретного лица.

Выемка не может быть проведена, если известно, что предмет (документ) находится в определенном помещении, но отсутствуют доказательства, свидетельствующие о его конкретном месте нахождения. В случае, когда известно конкретное место нахождения предмета (документа), но отсутствуют данные о его индивидуальных признаках (например, известно, что в сейфе находится орудие преступления - пистолет, но не ясно, какой именно), необходимо производство обыска, поскольку таких предметов в этом месте может оказаться несколько, а посредством выемки может быть изъят лишь один из них, указанный в постановлении. В случае наличия достоверных доказательств, прямо указывающих на место нахождения индивидуально определенного предмета, документа его изъятие путем производства выемки возможно лишь при условии, если точно известно, в чьем владении находится предмет, документ на момент производства выемки. При этом не имеет значения, кому он принадлежит, важно, у кого предмет, документ находится.

Юридическим основанием производства выемки является постановление о производстве выемки, вынесенное должностным лицом, осуществляющим производство по делу.

В постановлении о производстве выемки указываются объекты, подлежащие изъятию, и определенное место их нахождения.

Порядок выемки в основном тот же, что и обыска, но с изъятиями, обусловленными спецификой следственного действия. Производство выемки не допускается в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. При производстве выемки необходимо обеспечить присутствие не менее двух понятых; лица, у которого производится выемка, или совершеннолетних членов его семьи. Лицо, у которого производится выемка, имеет право на юридическую помощь адвоката. Перед началом следственного действия дознаватель должен разъяснить права и обязанности лицам, принимающим в нем участие. После этого лицу под расписку предъявляется постановление о производстве выемки и предлагается выдать предметы и документы, подлежащие изъятию.

В случае, когда предметы и документы, указанные в постановлении. не выдаются добровольно, выемка может быть проведена принудительно. Если подлежащие выемке предметы, документы не обнаружены в предполагаемом месте, производство поисковых действий (в отличие от обыска) не допускается. В этом случае производство выемки заканчивается.

Изъятые в ходе выемки предметы предъявляются понятым, иным лицам, присутствующим при выемке, упаковываются и опечатываются на месте производства выемки.

Обыск — это следственное действие, состоящее в отыскании и изъятии в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и документов, которые могут иметь значение для дела. Обыск также может производиться в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

ДО НАЧАЛА ОБЫСКА:

1) Получите подтверждение полномочий сотрудников правоохранительных органов:

Обыск в жилом помещении проводится только на основании судебного решения, вследствие чего следователь/оперативники приходят с постановлением суда. Однако, есть исключение — если следователь считает, что обыск нужно провести срочно, он имеет право самостоятельно подготовить постановление и прийти к Вам без судебного постановления. В таком случае в течение 24 часов после обыска следователь обязан обратиться в суд, который должен проверить законность его действий. В любом случае, перед самым началом обыска постарайтесь скопировать (сфотографировать) или, в крайнем случае, переписать данные удостоверения следователя и постановление об обыске.

2) Время обыска:

Как правило, правоохранители приходят с обыском ранним утром (по общему правилу, «ночной» период охватывается с 22:00 по 06:00 утра, то есть с 06:00 утра вполне законно проводить обыск). Часто следователь сперва пытается ввести в заблуждение, представляясь «соседом, которого вы залили», «сотрудником коммунальных служб» и пр. Однако, в случаях, не терпящих отлагательств, проведение обыска возможно и в ночное время. Закон не расшифровывает понятие «случаи, не терпящие отлагательства», в связи с чем их определение, фактически, полностью относится к усмотрению следователя.

3) Потребуйте представления сотрудников полиции:

Перед началом обыска следователь/оперативник должен представиться, сообщить, с каким уголовным делом связаны следственные действия (важно! следственные действия проводятся в рамках уже возбужденного уголовного дела), показать постановления (о возбуждении уголовного дела и пр.) и разъяснить Вам Ваши права. При этом он обязан предложить Вам добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы, которые могут иметь значение для данного уголовного дела.

4) Знайте свои права при обыске:

Пользоваться помощью адвоката (статьи 53, 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
присутствовать при обыске (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
следить за действиями участников обыска (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
не свидетельствовать против себя и своих близких (это право гарантировано статьей 51 Конституции РФ, на которую Вы вправе в любой момент сослаться);
не сообщать следователю пароли от компьютеров и мобильных устройств (это право также вытекает из статьи 51 Конституции РФ);
потребовать неразглашения обнаруженных во время обыска подробностей вашей частной жизни, личной и семейной тайны (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
потребовать прекратить любые действия, сопряженные с насилием, угрозами, а равно создающие опасность для жизни и здоровья (статья 164 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
занести любые замечания касательно хода обыска в протокол (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ);
получить копию протокола обыска (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ).

5) Сообщите близким и адвокату об обыске:

Если к Вам пришли с обыском, не торопитесь сразу же открывать следователю. НО! Не идите на конфликт, скажите, что готовы сотрудничать и вскоре сможете его впустить.

Ввиду ограниченности во времени, постарайтесь как можно быстрее связаться с адвокатом, а также со своими родными / близкими, уведомив их о предстоящем обыске. Потом возможности позвонить у Вас может не быть, поскольку следователь имеет право запретить вам любое общение с внешним миром на время обыска. Выясните у адвоката, сможет ли он оперативно прибыть на место. Можете попытаться потянуть время и заявить, что впустите следственную группу к себе домой только после прибытия адвоката.

6) Не оказывайте сопротивления, н нападайте и не оскорбляйте сотрудников полиции:

Если вы вообще откажетесь открывать, они могут попросту выломать вам дверь. Ни в коем случае не пытайтесь применять силу при проникновении следственной группы в квартиру и/или оказывать сопротивление (это грозит вам уголовным делом).

Также имейте в виду, что во время обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается и открыть.

7) Взаимодействуйте с адвокатом:

Если адвокат не приехал к началу обыска и есть возможность ему звонить, то держите с ним связь. Правда имейте в виду, что следователь может не впустить адвоката в квартиру, где идет обыск, о чем, конечно, следует обязательно указать впоследствии в протоколе обыска.

ВО ВРЕМЯ ОБЫСКА:

8) Присутствуйте во время обыска:

Во время проведения обыска присутствует лицо, в помещении которого обыск проводится и/или совершеннолетние члены его семьи. Обыски в организации проводятся в присутствии представителя этой организации. Однако, во время обыска следователь имеет право запретить присутствующим лицам покидать место обыска, общаться друго с другом, а также по телефону и иным каналам связи.

9) Фиксируйте действий следователя:

Если Вы один дома, желательно, чтобы следственная группа обыскивала комнаты по очереди, а сами силовики не ходили бы произвольно по разным комнатам (если это так — опять же, обязательно указать об этом в протоколе). Для своего удобства имеет смысл письменно фиксировать весь ход обыска — потом, при написании замечаний в протокол из-за нервной обстановки многие моменты могут не вспомниться.

10) Следите за понятыми:

При обыске должны присутствовать двое понятых, их цель (теоретически) - наблюдать за действиями следственной группы. Чаще всего в этой роли выступают соседи, однако иногда следователи привозят подготовленных понятых из числа стажёров, проходящих практику в их ведомстве. Следите за тем, чтобы понятые действительно присутствовали при производстве обыска, а не стояли где-то в сторонке формальными статистами и, тем более, не пришли бы под конец обыска просто поставить подпись. У понятых также имеет смысл взять контакты — это очень облегчит задачу вызова их в качестве свидетелей в суд, если в этом будет необходимость.

11) Не вступайте в конфликт:

Как уже было сказано, в начале обыска следователь обязан предложить вам добровольно выдать любые предметы, оборот которых запрещен, а также все, что может быть связано с расследуемым делом. И если Вы точно знаете, что у вас в квартире есть что-то подобное, то не имеет смысл дожидаться, когда «сами найдут»; факт добровольной выдачи не ухудшить Ваше положение.

В случае, если следователь обнаружил какие-то подобные предметы (потому что они там были или же потому что их подбросили), вы вправе отказаться от каких-либо комментариев на эту тему до консультации с адвокатом.

12) Не храните дома:

Огнестрельное оружие, в том числе боеприпасы и запчасти к нему, если у вас нет соответствующего разрешения (это относится и к патронам, и к тому, что найдено или подарено);

Холодное оружие без разрешения и вне мест хранения, предусмотренных законом;

Документы с грифом «секретно» (хранение их дома может повлечь за собой обвинения в разглашении или незаконном получении гостайны);

Наркотические вещества, в том числе и те, которые используются в медицине, если они без рецепта.

13) Защитите свои данные:

Если не хотите, чтобы следователи быстро получили доступ к данным Вашего компьютера, зашифруйте его содержимое и защитите его надежным паролем. Помните также, что никто не обязывает вас помогать следователю: к примеру, называть ему пароль от своего компьютера.

Следователь имеет право изъять из квартиры практически любые электронные носители информации под предлогом, что это может иметь отношение к расследуемому делу — компьютеры, планшеты, мобильные телефоны и т.п. Вы имеете право требовать скопировать всю информацию с них (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ). Чаще всего силовики в этом отказывают. Это нарушение, которое необходимо зафиксировать в замечаниях к протоколу. Также в качестве замечаний к протоколу укажите на изъятие электронных носителей информации без участия специалиста (по закону он должен быть обязательно, но, на практике, его не бывает).

ПОСЛЕ ПРОВЕДЕНИЯ ОБЫСКА:

14) Внимательно читайте протокол обыска — это основной документ!

По итогам обыска следователь составляет протокол, который подписывает он сам, вы, понятые и остальные участники обыска, присутствовавшие при нем. Он может быть как написанным от руки, так и напечатанным на компьютере - разницы тут нет никакой.

Очень важно серьезно отнестись к ознакомлению с содержанием протокола — ведь, фактически, это единственный документ, который удостоверяет и отражает проведение обыска — впоследствии суд будет оценивать именно то, что написано в протоколе, а не додумывать, как было на самом деле. В протоколе должны быть указаны дата и время (начала и окончания), имена всех действующих лиц, подробно описан ход обыска и дана опись изъятого имущества (не просто — «шесть CD-дисков», а с подробным описанием каждого изъятого предмета, позволяющим однозначно его идентифицировать). Все пустые поля протокола нужно перечеркнуть, чтобы туда ничего нельзя было дописать.

15) Записывайте замечания к протоколу:

Вы вправе внести в протокол неограниченное количество замечаний. Все листы с замечаниями должны быть приложены к протоколу. Информацию о том, что они есть, надо занести в графу «замечания» в самом протоколе. В ней точно не должно быть записи о том, что замечаний нет.

Пишите обо всем, что показалось вам неправильным, даже если Вы не можете сослаться на конкретную статью. Это может быть, например, недопуск адвоката, грубость со стороны силовиков, неуважительное отношение к вашей собственности и, конечно, неожиданные «находки» в ходе обыска. Чем больше нарушений вы укажете, тем больше шансов, что суд прислушается к вашим доводам. Не торопитесь и тратьте на это столько времени, сколько считаете нужным.

16) Получите копию протокола

Обязательно требуйте копию протокола (статья 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ). Не потом «можете заехать в отдел забрать», а именно сейчас, сразу же, непосредственно после проведения обыска! Если вам отказывают в ее предоставлении или предлагают взять неполный и неподписанный документ, укажите на это в замечаниях. Постарайтесь хотя бы сфотографировать или переписать оригинал протокола. И еще важный момент — если Вы видите существенный «ляп» в протоколе (к примеру, ошибочно указали не тот адрес и т.п.), не спешите указывать на него в замечаниях — оставьте это к суду как обоснование недопустимости «доказательства».

Обыск является следственным действием, состоящим в принудительном исследовании помещений, иных мест с целью отыскания и изъятия вещественных доказательств, документов и ценностей, имеющих значение для уголовного дела, обнаружения разыскиваемых лиц и трупов. Из смысла закона усматриваются следующие виды обыска: 1) в помещении; 2) в жилище; 3) личный обыск.

Для принятия решения о производстве обыска должны существовать фактические основания, то есть совокупность данных, позволяющих выдвинуть обоснованное предположение о местонахождении искомых объектов.

Формальным обоснованием обыска является постановление следователя или решение суда.

Для производства обыска в жилище необходимо решение суда. Во всех остальных помещениях обыск производится на основании постановления следователя. Если к вам домой пришли сотрудники правоохранительных органов, то они обязаны предъявить вам решение суда. Однако закон (ч. 5 статьи 165 УПК РФ) позволяет произвести обыск в жилище и при наличии постановления следователя. Это может иметь место только в случаях, не терпящих отлагательства. То есть, если, например, у следователя имеется обоснованное предположение о том, что вещественные доказательства могут быть уничтожены, то он вправе произвести обыск на основании постановления. Но в течение 24 часов с момента начала производства обыска следователь уведомляет об этом суд, который признает производство обыска законным или незаконным. В последнем случае, вещественные доказательства, полученные в ходе такого обыска, признаются недопустимыми.

В соответствии с ч. 5 статьи 182 УПК РФ до начала обыска следователь обязан предъявить постановление о производстве обыска или судебное решение, разрешающее его производство.

Практике известны случаи, когда следователи отказываются предъявить постановление или решение суда о производстве обыска, мотивируя это тем, что данные документы являются секретными. В этом случае действия сотрудников носят явно противозаконный характер. Во-первых, УПК РФ неизвестно о существовании подобных процессуальных документов. Во- вторых, как было указано ранее, ч. 5 статьи 182 УПК РФ обязывает следователя перед производством обыска предъявить постановление или решение суда. Следовательно, если вам не предъявляют процессуальный документ, разрешающий произвести обыск, то, в зависимости от обстоятельств, вы можете или не дать согласие сотрудникам на производство обыска, или в замечаниях на протокол отметить, что ни постановление следователя, ни решение суда вам до производства обыска предъявлены не были. В последнем случае производство обыска будет признано незаконным со всеми вытекающими из этого последствиями.

После того, как следователь предъявил вам постановление или решение о производстве обыска, он предлагает вам выдать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности (ч. 5 статьи 182 УПК РФ). Если вы их добровольно отдадите, то следователь вправе не производить обыск. Здесь стоит обратить внимание, что речь идет о праве, а не об обязанности следователя не производить обыск.

Часто задают вопросы о том, должен ли следователь заранее предупредить лицо о производстве обыска в его помещении. УПКРФ не содержит такой обязанности. Поэтому не препятствуйте производству обыска, если вас заранее об этом не предупредили.

При производстве обыска должно участвовать лицо, в помещение которого производится обыск, или совершеннолетние члены его семьи. Обратим внимание на то, что речь идет именно о членах семьи. Гражданская жена или гражданский муж не являются членами семьи, поэтому следователь не вправе производить обыск в присутствии только вышеуказанных лиц.

В соответствии с ч.1 статьи 170 УПК РФ при производстве обыска обязательным является присутствие не менее двух понятых. Под понятым закон понимает не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, приглашаемое следователем или дознавателем для наблюдения за производством следственного действия. Ч. 2 статьи 60 УПК РФ запрещает привлекать в качестве понятых несовершеннолетних, участников уголовного судопроизводства, их близких родственников и родственников, а также сотрудников правоохранительных органов.

Необходимо обратить внимание на то, что понятые должны присутствовать с самого начала производства обыска. Если, например, их пригласили через час после начала следственного действия, то можно говорить об их отсутствии, что является существенным нарушением закона.

При производстве обыска вправе присутствовать адвокат (ч. 11 статьи 182 УПК РФ). Данное положение не обязывает следователя пригласить адвоката. Поэтому вам необходимо заявить ходатайство об этом. При этом можно ходатайствовать о приглашении адвоката, а не юриста. Если вы просите обеспечить присутствие юриста, то следователь вправе вам отказать. Если следователь отказал вам в допуске адвоката, то он лишил вас права на оказание вам квалифицированной юридической помощи. Соответственно, данное действие следователя является противозаконным.

Следователь вправе привлечь к участию в обыске должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Участие данного лица должно быть отображено в протоколе (ч. 7 статьи 164 УПК РФ).

Ход обыска, его результаты фиксируются в протоколе обыска. Необходимо обратить внимание на то, что все процессуальные действия должны быть описаны в том порядке, в котором они производились (ч.4 статьи 166 УПК РФ).

В том случае, если в ходе обыска изымаются предметы, документы, ценности, то в протоколе должно быть указано, в каком месте они были изъяты, при каких обстоятельствах, были выданы добровольно или изъяты принудительно. Данные предметы описываются с указанием их количества, меры, веса, наличия у них индивидуальных признаков и по возможности стоимости (ч.13 статьи 182 УПК РФ). Например, если у вас изымают конверты с письмами, то должно быть указано следующее - размер, цвет, индивидуальные признаки конвертов.

Если в ходе обыска применялись технические средства, то это должно быть зафиксировано в протоколе. Также должно быть отмечено, что участвующие лица были предупреждены о применении технических средств во время производства обыска. При этом предупреждение делается до применения указанных средств (ч. 6 статьи 164 УПК РФ).

Закон обязывает лиц, производящих обыск, принимать меры к тому, чтобы не были разглашены тайна частной жизни лица, в помещении которого производится обыск, его личная и семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни иных лиц (ч. 7 статьи 182 УПК РФ).

После производства обыска вам должны предоставить протокол обыска для того, чтобы вы могли с ним ознакомиться. Вы имеете право делать замечания на действия лиц, производивших обыск (ч. 6 статьи 166 УПК РФ). Также вам обязаны предоставить копию протокола (ч.15 статьи 182УПК РФ).

При ознакомлении с протоколом обыска обратите внимание на то, что в нем должен быть указан номер уголовного дела, так как обыск производится только после возбуждения уголовного дела.

Также обратите внимание, что адрес места обыска в протоколе должен совпадать с фактическим адресом производства обыска.

Не подписывайте протокол, сели в нем имеются свободные места, попросите следователя перечеркнуть их.

В том случае, если при производстве обыска были допущены существенные нарушения уголовно-процессуального законодательства, вы имеете право заявить ходатайство о признании произведенного следственного действия незаконным и о признании недопустимыми доказательств, полученных в ходе его производства. С данным ходатайством вы вправе обратиться в суд, в прокуратуру, к руководителю следственного органа.

Что касается личного обыска, то основания и порядок данного следственного действия регламентируются статьей 184 УПК РФ.

Необходимо учитывать, что при задержании лица и при заключении его под стражу личный обыск производится без постановления следователя. Также личному обыску без предъявления постановления следователя может быть подвергнуто лицо, находящееся в помещении, в котором производится обыск. Данное лицо может быть подвергнуто личному обыску только в том случае, если имеются достаточные основания полагать, что у него при себе имеются предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Данное положение закреплено в ч. 2 статьи 184 УПК РФ.

Для минимизации нравственного ущерба, причиняемого лицу личным обыском, закон обязывает производить личный обыск только лицом одного пола с обыскиваемым и с участием понятых, специалиста того же пола (ч. 3 статьи 184 УПК РФ).

Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Обыск производится на основании постановления следователя.

Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьёй 165 настоящего Кодекса.

До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, - судебное решение, разрешающее его производство.

До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

При производстве обыска электронные носители информации изымаются с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в обыске, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве обыска не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись.

Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями , . Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

2. Обыск производится на основании постановления следователя.

3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.

4. До начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях, предусмотренных частью третьей настоящей статьи, — судебное решение, разрешающее его производство.

5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.

6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.

7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.

9.1. При производстве обыска электронные носители информации изымаются с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в обыске, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации. Копирование информации осуществляется на другие электронные носители информации, предоставленные законным владельцем изымаемых электронных носителей информации или обладателем содержащейся на них информации. При производстве обыска не допускается копирование информации, если это может воспрепятствовать расследованию преступления либо, по заявлению специалиста, повлечь за собой утрату или изменение информации. Электронные носители информации, содержащие скопированную информацию, передаются законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации. Об осуществлении копирования информации и о передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, законному владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе делается запись.

10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.

13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.

14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.

16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Комментарий к Ст. 182 УПК РФ

1. Обыск — следственное действие, основным содержанием которого является поиск (отыскание) предметов и документов, имеющих доказательственное значение, а также ценностей, разыскиваемых лиц и трупов.

2. Вытекающие из материалов уголовного дела, а также из материалов, добытых оперативно-розыскным путем, сведения о том, что в каком-либо помещении (доме, квартире, комнате общежития или гостиницы, на рабочем месте, в гараже), или ином месте (например, на территории земельного участка), или у какого-либо лица (при нем) находятся указанные в пункте 1 комментария объекты, суть фактические основания для производства обыска.

3. Мотивированное постановление следователя — это формальное основание для производства обыска, указывающее на его принудительный характер, дающее право для вторжения в жилище против воли проживающих в нем лиц. В соответствии со статьей 25 Конституции РФ производство обыска в жилище возможно только по судебному решению. Только на основании судебного решения производится обыск в служебном помещении адвоката (см. комментарий к пункту 5 части 2 статьи 29 УПК).

4. Обычно обыск производится у обвиняемого или подозреваемого. Но обыск может быть произведен и у свидетеля, а также у лиц, которые вообще не занимают никакого процессуального положения, и даже у потерпевшего.

5. В исключительных случаях, в частности, когда промедление с производством данного следственного действия не терпит отлагательств, потому что это может привести к безвозвратной утрате ценнейших для дела доказательств или будет упущена возможность задержания разыскиваемого, обыск может быть произведен на основании следственного постановления без судебного решения с последующим уведомлением судьи и прокурора, влекущим дальнейшие правоотношения, урегулированные частью пятой ст. 165 УПК РФ (см. ее текст).

6. Не исключен и неоднократный обыск в одном и том же месте и у одного и того же лица. Необходимость в повторном обыске всякий раз должна быть убедительно мотивирована.

7. Обыск, связанный со вторжением в жилище, наносит сильнейший психологический удар по домашнему спокойствию, особенно если в обыскиваемом помещении находятся дети. Именно этим обстоятельством продиктовано имеющее очевидный нравственный смысл правило, согласно которому ни выемка, ни обыск не допускаются в ночное время, т.е. в период с 22 до 6 часов по местному времени.

8. В ночное время выемка и обыск допускаются лишь в случаях, не терпящих отлагательства, когда промедление может повлечь невосполнимую утрату возможности добыть доказательства по делу.

9. Начальная стадия процедуры обыска включает следующие действия: 1) предъявление следователем лицу, которого оно касается, постановления (судебного решения) об обыске; 2) предложение следователя добровольно выдать предметы, документы или ценности, подлежащие изъятию. В случае отказа в добровольной выдаче изъятие предметов или документов производится принудительно, сопротивление является незаконным и должно быть пресечено всеми законными способами, вплоть до применения физической силы. В случае добровольной выдачи подлежащего изъятию следователь вправе на этом завершить производство следственного действия. Но вправе и приступить к поиску, если считает, что выдана лишь часть, а остальное скрыто.

10. Процедура обыска обставлена рядом правил — условий его производства, общий смысл которых заключается в том, чтобы исключить грубое вмешательство в личную жизнь гражданина без действительной необходимости: 1) запертые помещения могут быть вскрыты только в случае, если владелец отказывается сделать это сам. При этом следователь должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов; 2) следователь обязан принимать меры к тому, чтобы выявленные при обыске и выемке обстоятельства частной жизни граждан не были оглашены.

11. Вплоть до полного завершения данного следственного действия никто не должен иметь возможности ни вынести подлежащее изъятию из зоны поиска, ни передать его другим лицам.

12. По делам о преступлениях, уголовная ответственность за которые исключается при добровольной выдаче предмета, изъятого из гражданского оборота, в частности по делам о незаконном хранении оружия (статья 222 УК), правило об участии в обыске лица, у которого он производится (часть одиннадцатая комментируемой статьи), приобретает решающее значение при решении вопроса о виновности обвиняемого и, соответственно, о судьбе самого уголовного дела. По делу по обвинению Протасова в незаконном хранении гладкоствольного охотничьего ружья, т.е. в преступлении, предусмотренном частью первой статьи 222 УК, Президиум Верховного Суда РФ отменил состоявшийся обвинительный приговор и реабилитировал осужденного за отсутствием состава преступления на том основании, что он, находясь в это время в прокуратуре, не присутствовал при обыске в его собственном доме, где и было обнаружено оружие, и не имел возможности добровольно выдать ружье (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2003. N 12. С. 20).

13. При определенных условиях добровольная выдача обыскиваемым подозреваемым, обвиняемым подлежащих изъятию предметов, документов, ценностей (часть пятая комментируемой статьи) может быть расценена как обстоятельство, смягчающее наказание, но не может служить основанием для освобождения данного лица от уголовной ответственности за хранение определенных предметов или веществ, запрещенных уголовным законом (например, оружия — статьи 222 и 228 УК). В примечании к названной статье, предусматривающей возможность такого освобождения, специально оговаривается, что не может признаваться добровольной сдачей оружия его изъятие при задержании лица, а также при производстве следственных действий по его обнаружению и изъятию. Выдача оружия, боеприпасов или наркотиков обыскиваемым по требованию следователя, предъявленному до начала их поиска, — это выдача в ходе уже начавшегося следственного действия. Она является добровольной в контексте комментируемой статьи УПК и не является таковой в контексте названных статей УК, потому что здесь под добровольной сдачей следует понимать инициативные заявления и действия сдающего. Они могут иметь место независимо от мотивов, выражаться в передаче властям соответствующих предметов или веществ либо сообщении об их местонахождении при реальной возможности их дальнейшего хранения (см. Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. N 10. С. 12 — 13).

14. Комментируемая статья (часть одиннадцатая) содержит существенное и спорное нововведение. Она устанавливает, что «при производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск». Если присутствие защитника вполне понятно и объяснимо (оно вписывается в общую задачу защиты прав и законных интересов лица, которое подвергается уголовному преследованию, т.е. обвиняемого или подозреваемого в преступлении), то «адвокат того лица, в помещении которого производится обыск» как участник следственных действий, перечень которых содержится в главах 6, 7 и 8 (статьи 37 — 60) УПК, вообще не известен, его процессуальное положение нигде не определено, и о ком идет речь с позиции теории уголовно-процессуальных правоотношений, объяснить вообще не представляется возможным.

Приказом МВД России от 30 марта 2010 г. N 249 обособленно от других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, утверждена и введена в действие Инструкция (Российская газета. 2010. 7 июля), согласно которой руководители органов внутренних дел и некоторых структурных подразделений, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (согласно специальному перечню должностей), располагая сведениями о нарушении уголовного законодательства, управомочены: принять решение и письменно распорядиться обследовать в гласном режиме определенное помещение, здание, сооружение (исключая жилище), участок местности или транспортное средство и поручить выполнение данного действия подчиненным оперативным сотрудникам с возможным привлечением соответствующих специалистов, а также сотрудников правовых подразделений, никакого отношения к оперативно-розыскной деятельности не имеющих. А «при наличии информации о возможном оказании силового противодействия… привлекаются подразделения специального назначения…» (пункт 5 Инструкции). Сама процедура обследования Инструкцией не регламентируется, однако, судя по упомянутому указанию насчет противодействия, а также правилам о том, что обследование осуществляется с участием «двух дееспособных граждан» и с возможным применением технических средств, что при этом «под протокол» допускается изъятие «документов, предметов и материалов» (пункт 10 Инструкции), следует заключить, что речь идет, в сущности, об обыске в офисах, производственных и складских помещениях, земельных участках и возведенных на них любых нежилых помещениях, в гаражах, салоне автомашин, яхт, катеров и моторных лодок — без уголовного дела, без судебного решения и без постановления следователя или дознавателя.

Между тем Российское государство даже в самые мрачные годы своей истории не доверяло регламентацию подобного вторжения в личную и служебную сферы жизнедеятельности человека ведомственному нормотворчеству и не допускало его без уголовного дела, т.е. разрешало исключительно в рамках оперативно-розыскной деятельности. Даже сталинско-бериевские костоломы на обыск к контрреволюционерам ходили все-таки со следственно-прокурорским документом, оформленным по уголовному делу (постановление, ордер).

В современной России правило, согласно которому права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только федеральным законом, закреплено в Конституции страны (часть третья ст. 55). Федеральный закон от 12 августа 1995 г. «Об оперативно-розыскной деятельности» не содержит никаких предпосылок к проведению оперативно-розыскного мероприятия под названием «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» в принудительном режиме на основании властных правоотношений типа «Я — вправе; вы обязаны… Подчинитесь…». Ничего подобного в оперативно-розыскной деятельности быть не может по определению данного понятия, основным признаком которого является сложившийся в историческом процессе неюрисдикционный, разведывательный характер данного вида государственной деятельности. Поэтому практическое применение Инструкции непредсказуемо, тем более что с изъятым в процессе «обследования» нельзя обращаться как с вещественными доказательствами; как, кому и где его хранить, платить за хранение, реализовывать, уничтожать, возвращать, компенсировать расходы и т.д. и т.п., никто не знает и знать не может. А если документальным материалам, полученным в ходе или по результатам полицейских действий, основанных на Инструкции, о которой идет речь, придано значение судебных доказательств, такие материалы, будучи приобщены к уголовному делу, на всем протяжении его «биографии» будут служить миной, способной в любой момент взорвать обвинение, так как они представляют собой классический образец недопустимых доказательств (см. статью 75 УПК и наш комментарий к ней).