Статья 70 испытание при приеме работу. Теория всего

Новая редакция Ст. 70 ТК РФ

При заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, получивших среднее профессиональное образование или высшее образование по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня получения профессионального образования соответствующего уровня;

лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

иных лиц в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором.

Срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций - шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом.

При заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель.

В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.

Комментарий к Статье 70 ТК РФ

Отдельного рассмотрения заслуживают ограничения, связанные с установлением для лиц, поступающих на работу, испытания при заключении трудового договора. Целью такого испытания является проверка соответствия профессиональных качеств работника поручаемой ему в соответствии с трудовым договором работе (трудовой функции).

Подразумевается, что при положительном итоге испытания работник продолжит работу на предприятии. В том случае, если работник будет признан не выдержавшим испытание, он, как правило, подлежит увольнению по истечении испытательного срока.

Общий порядок проведения такого испытания изложен в статье 70 Трудового кодекса РФ. В том случае, если при поступлении на работу работнику устанавливается испытание, об этом в трудовом договоре должно содержаться соответствующее условие.

Однако следует иметь в виду, что испытание при приеме на работу не может быть установлено в отношении некоторых категорий лиц.

Во всех перечисленных случаях срок испытания не может превышать 3 месяцев, причем для отдельных категорий работников он может быть сокращен до двух недель. Для руководителей предприятий, их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, а также руководителей филиалов, представительств, территориальных отделений и иных обособленных структурных подразделений предприятий срок испытания не может превышать 6 месяцев, если иное не установлено федеральным законом.

В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды его фактического отсутствия на работе. Вместе с тем подчеркнем, что в период испытания на работника распространяются положения Трудового кодекса РФ, законов, иных нормативно-правовых актов, а также локальных актов предприятия, содержащих нормы трудового права (коллективного договора, соглашения и др.).

Отметим, что продолжительность испытания фиксируется при заключении трудового договора в качестве составляющей одного из его дополнительных условий. Изменение продолжительности испытания допускается только по взаимному соглашению сторон трудовых отношений и только в пределах указанных выше предельных сроков.

Другой комментарий к Ст. 70 Трудового кодекса Российской Федерации

1. Условие об испытании, будучи факультативным условием трудового договора, включается в его содержание по соглашению сторон. Оно не может быть установлено работодателем в одностороннем порядке помимо трудового договора. Соответственно, если в трудовом договоре не определено указанное условие, работник считается принятым на работу без испытания. Нельзя установить испытание после заключения договора ни актом работодателя, ни дополнительным соглашением сторон.

Исключение из данного правила предусмотрено для сферы государственной службы, когда испытание, во-первых, устанавливается в силу прямого предписания закона, т.е. является внедоговорным условием; во-вторых, возможно не только при заключении служебного контракта, но и впоследствии, при переводе с одной должности государственной службы на другую.

2. В некоторых случаях условие об испытании предусматривается не трудовым договором, а актом назначения на должность, трудовой же договор заключается по результатам испытания.

Так, в соответствии с законодательством о службе в таможенных органах гражданин, представивший заявление о поступлении на службу в таможенные органы и все необходимые документы, при установлении ему испытания назначается на соответствующую должность стажером на период испытания. Время работы стажером засчитывается в выслугу лет в таможенных органах.

Условие об испытании и его продолжительность указываются в приказе о назначении на должность.

В период прохождения испытания контракт о службе в таможенных органах с гражданином не заключают.

Аналогичные нормы установлены и законодательством о других видах государственной службы.

3. Законодательство устанавливает максимально допустимый срок испытания. По общему правилу срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций - шести месяцев, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Нормы закона, определяющие предельные сроки испытания, имеют императивный характер и не могут быть предметом соглашения сторон трудового договора. Иными словами, при заключении договора стороны могут определять испытание любой продолжительности, но в пределах соответственно трех- или шестимесячного срока. Стороны вправе пересмотреть срок испытания при условии, если первоначальный его срок не истек, а общая продолжительность испытания не превышает трех (шести) месяцев. Так, в соответствии с Законом РФ от 17 января 1992 г. N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" срок испытания в процессе прохождения службы может быть сокращен или продлен в пределах шести месяцев по соглашению сторон (ст. 40.3).

Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" предусматривает не только максимальную, но и минимальную продолжительность испытания - от трех месяцев до одного года (ст. 27), а Постановление Правительства РФ от 5 июля 2000 г. N 490 "Об испытании при назначении на государственную должность федеральной государственной службы Правительством Российской Федерации" устанавливает при замещении соответствующих должностей четко фиксированный срок испытания - три месяца.

Для работников, принимаемых на срок от двух до шести месяцев (в том числе на сезонные работы), срок испытания не может превышать двух недель (см. ст. 294 ТК РФ и комментарий к ней).

В соответствии со ст. 70 ТК РФ в срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности и другие периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе. Следовательно, при любом пропуске работы (как по уважительной, так и неуважительной причинам), в том числе и при многодневном прогуле, срок испытания автоматически подлежит продлению на число дней отсутствия на работе.

5. Условие об испытании не может служить основанием для ограничения трудовых прав работника в части оплаты труда, режима труда и отдыха и других трудовых прав. В период испытания на него распространяются положения трудового законодательства, локальных нормативных актов, коллективного договора, соглашения (см. также п. 1 комментария к ст. 71 ТК РФ).

В то же время некоторые особенности правового положения лица, проходящего испытание, устанавливаются законодательством.

Прежде всего Кодекс устанавливает особенности в порядке прекращения трудового договора по результатам испытания (см. ст. ст. 71, 77 ТК РФ и комментарий к ней).

Ограничения в осуществлении полномочий, как правило, связаны с деятельностью должностного лица как представителя государства. Например, стажер, занимающий должность сотрудника таможенных органов, не вправе самостоятельно принимать решения по таможенному оформлению товаров и транспортных средств, начислению и взиманию таможенных платежей и сборов и совершать другие административно-властные действия по занимаемой должности.

Государственному служащему до окончания срока испытания очередной квалификационный разряд (классный чин, специальное звание) не присваиваются.

6. Как следует из содержания ст. 70 ТК, испытание устанавливается сторонами при заключении трудового договора. Исходя из этого, следует принимать во внимание две группы обстоятельств.

Во-первых, законодательство разграничивает моменты заключения трудового договора, вступления его в силу и начала работы. Указанные три момента могут не совпадать во времени (см. ст. 61 ТК РФ и комментарий к ней), поэтому нужно различать два аспекта условия об испытании - дату установления и дату начала его течения. Если условие об испытании устанавливается при заключении трудового договора, т.е. выступает в качестве элемента формирующегося сторонами содержания договора, то начало действия этого условия необходимо связывать с моментом начала работы (ибо в любом случае время отсутствия лица на работе в испытательный срок не включается).

Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

При заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель.

Комментарии к ст. 70 ТК РФ

1. Испытание - вид оценки работника на соответствие его получаемой работе. В организации работник оценивается на всех 3 этапах его трудовой деятельности: до приема на работу; во время испытательного срока; в период работы.

Оценка - одобрение или неодобрение, которое проявляет организация по отношению к своим работникам в ответ на выполнение или невыполнение ими предъявленных к ним требований. Оценка - это форма контроля. Одним из видов оценки является аттестация.

Соответствие поручаемой работе состоит из следующих 2 элементов: 1) необходимый профессионализм, включающий 6 элементов: знания; умения; навыки; представления о производственных процессах, в которых работник реализует трудовую функцию; человеческие качества; состояние здоровья (см.: Основы организации труда: экономические и правовые аспекты: Практ. пособие / Под ред. В.И. Шкатуллы, М.М. Суетиной. М., 2008); 2) необходимая результативность и эффективность порученной работы.

Испытание работника проводится только с одной целью - проверки его соответствия поручаемой работе. Предметом испытания являются: знания, умения, навыки, представления, человеческие качества работника, результативность и эффективность работы. Эти 6 показателей и образуют интегральный показатель соответствия поручаемой работе. Чем лучше организация определит требования к работнику в описании рабочего места, должностной инструкции, правилах внутреннего трудового распорядка, тем точнее будет оценка работника.

2. Испытание до приема на работу ТК не регулирует. Организация может сама установить такие правила, например в правилах внутреннего трудового распорядка или в положении об оценке персонала. Такое испытание в форме различных тестов возможно только с согласия работника. Участвуя в испытании до приема на работу, работник тратит свое личное время. Многие организации устанавливают оплату этого времени и тем самым повышают привлекательность своей организации на рынке труда.

3. В соответствии со ст. 27 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации" срок испытания гражданского служащего устанавливается от 3 мес. до 1 года.

Гражданскому служащему, переведенному на другую должность гражданской службы, срок испытания устанавливается от 3 до 6 мес. Испытания не устанавливаются: для беременных женщин - гражданских служащих; для граждан, окончивших обучение в образовательных учреждениях профессионального образования и впервые поступающих на гражданскую службу в соответствии с договором на обучение с обязательством последующего прохождения гражданской службы, и т.д.

В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности и другие периоды, когда гражданский служащий отсутствовал на службе по уважительным причинам.

На гражданского служащего в период испытания распространяется действие названного Закона.

Гражданскому служащему до окончания срока испытания очередной квалификационный разряд не присваивается.

4. Лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение, испытательный срок не устанавливается (ст. 207 ТК).

5. При приеме на работу на срок до 2 мес. испытание работникам не устанавливается (ст. 289 ТК).

6. Работодателю рекомендуется составить план испытания, что позволяет сделать испытание более эффективным. Испытание может проводить руководитель структурного подразделения под руководством работника отдела кадров и управления персоналом.

7. При поступлении на муниципальную службу гражданин представляет (ст. 16 Федерального закона "О муниципальной службе в Российской Федерации"): 1) заявление с просьбой о поступлении на муниципальную службу и замещении должности муниципальной службы; 2) собственноручно заполненную и подписанную анкету по форме, установленной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти; 3) паспорт; 4) трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор (контракт) заключается впервые; 5) документ об образовании; 6) страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования, за исключением случаев, когда трудовой договор (контракт) заключается впервые; 7) свидетельство о постановке физического лица на учет в налоговом органе по месту жительства на территории РФ; 8) документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу; 9) заключение медицинского учреждения об отсутствии заболевания, препятствующего поступлению на муниципальную службу; 10) сведения о доходах за год, предшествующий году поступления на муниципальную службу, об имуществе и обязательствах имущественного характера; 11) иные документы, предусмотренные федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

Сведения, представленные в соответствии с упомянутым Федеральным законом гражданином при поступлении на муниципальную службу, могут подвергаться проверке в установленном федеральными законами порядке. В отдельных муниципальных образованиях федеральными законами могут устанавливаться дополнительные требования к проверке сведений, представляемых гражданином при поступлении на муниципальную службу.

В случае установления в процессе проверки обстоятельств, препятствующих поступлению гражданина на муниципальную службу, указанный гражданин информируется в письменной форме о причинах отказа в поступлении на муниципальную службу.

Поступление гражданина на муниципальную службу осуществляется в результате назначения на должность муниципальной службы на условиях трудового договора в соответствии с трудовым законодательством с учетом особенностей, предусмотренных названным Федеральным законом.

Гражданин, поступающий на должность главы местной администрации по результатам конкурса на замещение указанной должности, заключает контракт. Порядок замещения должности главы местной администрации по контракту и порядок заключения и расторжения контракта с лицом, назначаемым на указанную должность по контракту, определяются Федеральным законом от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации". Типовая форма контракта с лицом, назначаемым на должность главы местной администрации по контракту, утверждается законом субъекта РФ.

По ст. 70 ТК РФ испытательный срок назначается при заключении трудового контракта по соглашению сторон. Он необходим для проверки соответствия кандидата поручаемым ему заданиям. По итогам мероприятия руководитель принимает решение о зачислении гражданина в штат или прекращении отношений с ним. Рассмотрим далее, как на практике применяются основные положения ст. 70 ТК РФ (с комментариями ).

Общие сведения

Если в договоре отсутствуют условия о назначении испытания, то работник будет признан зачисленным в штат без него (по общим основаниям). Если гражданин фактически допущен к выполнению профессиональных задач без заключения контракта, пункт, касающийся проверки профпригодности, может включаться в документ только в случае, когда участники отношений оформили его отдельным соглашением до начала деятельности. На время испытания на сотрудника распространяются нормы отраслевого законодательства и прочих актов, включающих нормы, регулирующие трудовое право, положения локальных актов, коллективного договора.

Исключения

Они предусматриваются в п. 4 ст. 70 ТК РФ. Проверка профпригодности перед зачислением в штат не выполняется для граждан:

Ст. 70 ТК РФ (2016 г.) не предусматривает проведение проверки профпригодности также для беременных женщин и сотрудниц, имеющих иждивенцев до 1.5 л. Указанный перечень считается открытым. В законодательстве, коллективном договоре, локальных актах могут определяться и иные субъекты.

Длительность

По ст. 70 ТК РФ (в новой редакции ) период предварительной проверки кандидата не может быть больше 3-х мес. Для руководителей предприятий, их заместителей, гл. бухгалтеров и их замов, директоров представительств, филиалов и прочих подразделений этот срок не превышает полугода. В случае, когда контракт оформляется на 2-6 мес., испытание не может быть больше 2-х недель. В продолжительность периода не входят дни временной нетрудоспособности и прочие временные промежутки, в течение которых сотрудник фактически отсутствовал на предприятии.

Ст. 70 ТК РФ с комментариями 2016 г.

Условие о проверке профпригодности считается факультативным пунктом договора. Оно включается в контракт по соглашению участников отношений. Работодатель вправе установить период проверки в одностороннем порядке до заключения договора. Если в документе он не предусмотрен, то по ст. 70 ТК РФ , работник считается зачисленным в штат предприятия по общим основаниям.

Важный момент

Не допускается устанавливать испытание после подписания контракта ни дополнительным соглашением участников отношений, ни актом нанимателя. Это правило не распространяется на сферу госслужбы. В этом случае испытание предусматривается в первую очередь в силу закона. Оно рассматривается как внедоговорное условие. Кроме этого, проверка допускается не только при подписании контракта, но и в будущем - при переводе с одной госдолжности на другую.

Специальные правила для таможенных сотрудников

Период проверки, предусмотренный ст. 70 ТК РФ , может устанавливаться не договором, а актом, которым гражданин назначается на должность. При этом контракт будет заключен по его окончании. В частности, согласно законодательству о службе в органах таможенного контроля, лицо, которое подает заявление о зачислении в штат и предоставляет все требуемые документы, при установлении периода проверки будет назначен в качестве стажера на соответствующую должность на этот срок. Время трудовой деятельности в этом статусе засчитывается в выслугу. Условия о назначении проверки и ее продолжительность устанавливается в приказе. На время прохождения испытания в таможенных органах контракт с кандидатом не заключается. Аналогичные правила предусматриваются и для иных видов госслужбы.

Максимальна продолжительность

В ст. 70 ТК РФ устанавливается, что длительность проверки не может быть больше 3-х месяцев. Эта продолжительность предусматривается для всех сотрудников. Для отдельных категорий работников действуют специальные правила. Так, согласно порядку, определенному ст. 70 ТК РФ, для сотрудников руководящего аппарата, главных бухгалтеров продолжительность проверки увеличивается до полугода. Нормы, определяющие ее длительность, обладают императивным характером. Это означает, что они не могут выступать как предмет соглашения участников договора. Другими словами, стороны вправе определить любую продолжительность проверки, но в пределах установленного законом срока.

Изменение длительности периода

Стороны могут пересмотреть продолжительность испытания, если первоначальный срок не закончился и составляет не больше 3-х (шести) мес. По Закону №2202-1, длительность периода проверки в процессе службы может быть уменьшена либо увеличена в пределах полугода по соглашению участников отношений. В ФЗ "О гражданской госслужбе" предусмотрена не только максимальная, но и минимальная продолжительность испытания. Она составляет от 3 до 12 мес. В правительственном Постановлении №490 от 05.07.2000 г. определен фиксированный период проверки - три месяца. Для граждан, которые принимаются на работу на 2-6 месяцев (в том числе на сезонную), продолжительность срока - не больше 2-х недель. В рассматриваемой норме установлено, что определенные периоды не могут включаться в длительность проверки. При любом пропуске, как по уважительной, так и по неуважительной причине, при многодневном отгуле в том числе, срок испытания автоматически продлевается на соответствующее количество дней.

Требования законодательства

Условие о назначении проверки не может выступать как основание для ограничения трудового права в части оплаты, режима работы и отдыха и пр. На время испытания на гражданина распространяются положения ТК, локальных актов, соглашения, коллективного договора. Вместе с этим некоторые особенности юридического положения субъекта, проходящего проверку, предусматриваются законодательством.

Ст. 70, 71 ТК РФ

В последней норме установлены особенности порядка прекращения действия контракта по результатам проверки. Согласно 71 статье, при неудовлетворительном итоге до окончания предусмотренного периода наниматель может расторгнуть договор. При этом он обязан предупредить гражданина об этом письменно не позже чем за 3 дня. В извещении должны быть указаны причины, по которым работодатель принял соответствующее решение. Сотрудник вправе оспорить его в суде. В случае неудовлетворительного результата проверки расторжение контракта осуществляется без принятия во внимание мнения профоргана и без предоставления выходного пособия. Если же период истек, а лицо продолжает работу, то оно признается выдержавшим испытание. Расторжение контракта в этом случае разрешено только по общим основаниям. Если во время проверки сотрудник решает, что данная работа не подходит ему, он может прекратить правоотношения в одностороннем порядке. При этом, как и наниматель, он обязан предупредить руководителя предприятия за три дня письменно.

Ограничения

Для некоторых категорий сотрудников законодательством определяются пределы полномочий по соответствующим должностям и трудовых прав. Первые, как правило, касаются деятельности служащего как представителя государства. К примеру, стажер, который является сотрудником таможенного органа, не может самостоятельно принимать решения, связанные с оформлением товаров, транспортных средств, начислением, взиманием пошлин, совершением иных административно-властных действий. Госслужащий до завершения проверки не получает очередной разряд (специальное звание либо классный чин).

Дополнительно

Из содержания 70 статьи следует, что период проверки определяется сторонами при подписании трудового договора. В соответствии с этим, необходимо учитывать ряд обстоятельств. В первую очередь законодательством разграничены моменты подписания контракта, вступления его в действие и непосредственного начала работы. В связи с этим необходимо различать 2 аспекта, касающихся испытательного срока. Они касаются дат установления и начала течения периода. Условие об испытательном сроке может устанавливаться при оформлении договора. В этом случае оно выступает как элемент содержания документа, формирующегося сторонами. Соответственно, начало действия периода следует связывать с моментом начала трудовой деятельности. Здесь следует помнить, что время фактического отсутствия гражданина на предприятии не включается в срок испытания.

Во-вторых, условие о проверке включать в подписанный, тем более уже вступивший в действие договор недопустимо. Поэтому определение испытательного срока после подписания контракта является ничтожным. Это правило действует и в случае, когда рассматриваемое условие включается в подписанный договор по соглашению участников отношений. Этот порядок распространяется и на ситуации, когда контракт заключается в виде фактического допуска к выполнению профессиональных обязанностей. Стороны могут определить условие о сроке испытания до подписания договора отдельным соглашением.

Трудовой кодекс Российской Федерации

Статья 70 ТК РФ. Испытание при приеме на работу

Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор , только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

иных лиц в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом , иными федеральными законами, коллективным договором.

При заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель.

Вернуться к оглавлению документа: Трудовой кодекс РФ в действующей редакции

Комментарии к статье 70 ТК РФ, судебная практика применения

Целью испытания при приеме на работу является проверка соответствия работника поручаемой ему работе. Соглашение об испытании - одно из дополнительных условий трудового договора. Оно не может быть установлено работодателем в одностороннем порядке помимо трудового договора. Соответственно, если в трудовом договоре не определено указанное условие, работник считается принятым на работу без испытания. Нельзя установить испытание после заключения договора ни актом работодателя, ни дополнительным соглашением сторон.

Прежде чем устанавливать испытательный срок, работодатель должен удостовериться, не относится ли будущий работник к числу лиц, установление испытания для которых запрещено. Частично перечень таких лиц приведен в статье 70 ТК РФ. Однако приведенный в данной норме перечень не является закрытым - устанавливать испытание может быть запрещено и для других лиц, если соответствующие положения предусмотрены как самим ТК РФ, так и иными федеральными законами и коллективным договором. Например, испытательный срок при приеме на работу для гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, не устанавливается (п. 41 Положения о порядке прохождения альтернативной гражданской службы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 28.05.2004 N 256).

Устанавливать испытательный срок можно только в пределах, указанных статьей 70 ТК РФ для различных категорий работников. Например, по общему правилу испытательный срок не может превышать трех месяцев, а вот для главного бухгалтера испытание может занять и шесть месяцев. Установление испытания на больший промежуток времени будет противоречить трудовому законодательству РФ, даже если против этого не возражает сам работник.

В п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних" содержатся следующие разъяснения:

Когда расторжение трудового договора по результатам испытания не допускается

Предусмотренное статьей 70 ТК РФ испытание при приеме на работу не устанавливается беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, а также лицам, не достигшим возраста восемнадцати лет. Данное правило распространяется и на других лиц, воспитывающих детей в возрасте до полутора лет без матери.

Если таким работникам было установлено испытание, то расторжение трудового договора с ними по результатам испытания не допускается.

Текущая редакция ст. 70 ТК РФ с комментариями и дополнениями на 2018 год

При заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.
Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:
лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;
лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;
лиц, получивших среднее профессиональное образование или высшее образование по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня получения профессионального образования соответствующего уровня;
лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;
лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;
лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;
иных лиц в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором.

Комментарий к статье 70 ТК РФ

1. Законодательно предусмотрено, что испытание при приеме на работу устанавливается в целях проверки соответствия работника поручаемой работе.

Норма ч.1 ст. 70 ТК РФ предусматривает для сторон трудового договора возможность включения в него условия об испытании, а не обязанность.

Ранее основные положения об испытании при приеме на работу содержались в ст. ст. 21, 22, 23 КЗоТ 1971 года. Общие правила применения норм об испытании при приеме на работу не изменились. Вместе с тем нормы КЗоТ были немного скорректированы. Так, например, ст. 21 КЗоТ 1971 года было установлено, что условие об испытании должно быть указано в приказе о приеме на работу. Исходя из норм комментируемой статьи ТК РФ, основным документом, в содержание которого включается положение об испытании при приеме на работу, является трудовой договор. Также в соответствии с содержание приказа (распоряжения) работодателя о приеме на работу должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. Следовательно, данный приказ (распоряжение) также должен включать, в том числе, условие об испытании работника.

2. Следует отметить, что условие об испытании работника предусматривается в трудовом договоре по соглашению сторон. В письме Роструда от 17 мая 2011 года N 1329-6-1 указано, что если работодатель настаивает на включении в трудовой договор указанного условия, а работник возражает против этого, то соответствующее условие не может быть установлено в трудовом договоре.

В случае если работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания.

Например, апелляционным определением Верховного суда Удмуртской Республики от 14 июня 2012 года по делу N 33-1770/12 установлено, что исковые требования о признании приказа о расторжении трудового договора по неудовлетворительным результатам испытания незаконным и его отмене, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула в части заявленных сумм удовлетворены правомерно, так как между сторонами заключен трудовой договор без условия об испытательном сроке, следовательно, у ответчика отсутствовали основания для увольнения истца по ст. 71 ТК РФ.

3. Согласно ч.3 ст. 70 ТК РФ в период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, ЛНА.

Выплата заработной платы в этот период также должна производиться на общих основаниях, "грубым нарушением трудового законодательства является распространенная практика установления на время испытания пониженного размера оплаты труда".

________________
Бердычевский В.С., Акопов Д.Р., Сулейманова Г.В. Трудовое право: Учебное пособие / Отв. ред. В.С.Бердычевский. Ростов н/Д: Феникс, 2002.

4. По сравнению с КЗоТ 1971 года ТК РФ значительно расширил круг лиц, для которых испытание при приеме на работу не устанавливается. Перечень указанных лиц содержится в ч.4 ст. 70 ТК РФ и не является исчерпывающим.

Ю.Н.Калмыковой верно отмечено, что ТК РФ не предусмотрена обязанность работодателя устанавливать факты, освобождающие работников от испытания. Поэтому, по ее мнению, представлять документы, подтверждающие освобождение от испытательного срока, должен сам работник. Таким образом, если работодатель на момент подписания трудового договора не получил соответствующих документов, установление испытательного срока будет законным. Из указанных категорий лиц это в первую очередь касается беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет. Причем необходимо учитывать, что правило, предусмотренное комментируемой статьей, распространяется не только на женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет, но и на других лиц, воспитывающих детей в возрасте до полутора лет без матери (см. п.9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 января 2014 года N 1).

________________
См.: Калмыкова Ю.Н. Испытание на прочность // Руководитель бюджетной организации. 2013. N 4. С.66.

По мнению Е.Успенской, из приведенного выше списка ограничений, пожалуй, ничьи права так часто не ущемляются, как выпускников учебных заведений разного уровня профессионального образования. По сравнению с другими кандидатами на вакантную должность они не имеют опыта работы по специальности или имеют опыт работы очень незначительный. Поэтому работодатель должен помнить, что испытание им не назначается при совокупности следующих признаков:
- лицо получило среднее профессиональное образование или высшее образование по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам;
- лицо будет трудиться по полученной специальности;
- лицо впервые будет работать по полученной специальности;
- со дня окончания образовательного учреждения прошло не более года.

Если лицо не удовлетворяет хотя бы одному из вышеперечисленных требований, то работодатель вправе проверить его квалификацию.

________________
Успенская Е. Испытательный срок: принять, чтобы уволить? // Кадровик. Кадровое делопроизводство. 2012. N 9. С.142.

Согласно ст. 207 ТК РФ испытательный срок не устанавливается также лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение.

Например, согласно ч.9 ст. 34.2 Федерального закона от 4 декабря 2007 года N 329-ФЗ "О физической культуре и спорте в Российской Федерации" испытательный срок не устанавливается лицу, успешно прошедшему спортивную подготовку на основании договора оказания услуг по спортивной подготовке, при заключении с заказчиком услуг по спортивной подготовке трудового договора.

5. В соответствии с положениями ч.5 ст. 70 ТК РФ срок испытания не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций - шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом.

Так, например, в соответствии с положениями ст. 27 ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" для гражданина, впервые поступающего на гражданскую службу, может быть предусмотрен срок испытания в целях проверки его соответствия замещаемой должности гражданской службы от одного месяца до одного года.

При заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель.

Ранее срок испытания, не превышающий шести месяцев, устанавливался в отдельных случаях и только по согласованию с соответствующим выборным профсоюзным органом (ст. 22 КЗоТ 1971 года).

Исходя из норм действующего трудового законодательства, в каждом конкретном случае стороны вправе путем соглашения установить любой срок испытания, который не может, однако, превышать установленный законом максимальный срок.

Определенный сторонами срок должен быть отражен в трудовом договоре.

Часть 6 комментируемой статьи закрепляет, что в срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности и иные периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе. Таким образом, срок испытания увеличивается, например, на время, в течение которого работник находился на больничном.

Вместе с тем в письме Роструда от 17 мая 2011 года N 1329-6-1 высказана точка зрения о том, что уменьшение срока испытания по соглашению сторон не противоречит требованиям трудового законодательства. Данное решение оформляется путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору.

Другой комментарий к ст. 70 ТК РФ

Исключение из данного правила предусмотрено для сферы государственной службы, когда испытание, во-первых, устанавливается в силу прямого предписания закона, т.е. является внедоговорным условием, во-вторых, возможно не только при заключении служебного контракта, но и впоследствии, при переводе с одной должности государственной службы на другую.

2. В некоторых случаях условие об испытании предусматривается не трудовым договором, а актом назначения на должность. Трудовой же договор заключается по результатам испытания. Так, согласно законодательству о службе в таможенных органах гражданин, представивший заявление о поступлении на службу в таможенные органы и все необходимые документы, при установлении ему испытания назначается на соответствующую должность стажером на период испытания. Время работы стажером засчитывается в выслугу лет в таможенных органах. Условие об испытании и его продолжительность указываются в приказе о назначении на должность. В период прохождения испытания контракт о службе в таможенных органах с гражданином не заключают.

Аналогичные нормы установлены законодательством о других видах государственной службы.

3. Трудовой кодекс устанавливает максимально допустимый срок испытания. По общему правилу он не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций - шести месяцев, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Нормы закона, определяющие предельные сроки испытания, имеют императивный характер и не могут быть предметом соглашения сторон трудового договора. Иными словами, при заключении договора стороны могут определять испытание любой продолжительности, но в пределах соответственно трех- или шестимесячного срока. Стороны вправе пересмотреть срок испытания при условии, если первоначальный его срок не истек, а общая продолжительность испытания не превышает трех (шести) месяцев. Так, в силу ст. 40.3 Федерального закона от 17 января 1992 г. N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" срок испытания в процессе прохождения службы может быть сокращен или продлен в пределах шести месяцев по соглашению сторон.

Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" в ст. 27 предусматривает не только максимальную, но и минимальную продолжительность испытания - от трех месяцев до одного года.

Для работников, принимаемых на срок от двух до шести месяцев (в том числе на сезонные работы), срок испытания не может превышать двух недель (см. ст. 294 ТК и комментарий к ней).

В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности и другие периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе. Следовательно, при любом пропуске работы (как по уважительной, так и по неуважительной причине), в том числе и при многодневном прогуле, срок испытания автоматически подлежит продлению на число дней отсутствия на работе.

4. Условие об испытании не может служить основанием для ограничения трудовых прав работника в части оплаты труда, режима труда и отдыха и других трудовых прав. В период испытания на него распространяются положения трудового законодательства, локальных нормативных актов, коллективного договора, соглашения.

В то же время законодательством устанавливаются некоторые особенности правового положения лица, проходящего испытание.

Прежде всего ТК устанавливает особенности порядка прекращения трудового договора по результатам испытания (см. ст. 71 ТК и комментарий к ней).

Для определенных категорий работников в законодательстве установлены ограничения как в осуществлении полномочий по соответствующей должности, так и в трудовых правах. Ограничения в осуществлении полномочий, как правило, связаны с деятельностью должностного лица как представителя государства. Например, стажер, занимающий должность сотрудника таможенных органов, не вправе самостоятельно принимать решения по таможенному оформлению товаров и транспортных средств, начислению и взиманию таможенных платежей и сборов и совершать другие административно-властные действия по занимаемой должности. Государственному служащему до окончания срока испытания очередной квалификационный разряд (классный чин, специальное звание) не присваивается.

5. Как следует из содержания ст. 70 ТК, испытание устанавливается сторонами при заключении трудового договора. Исходя из этого, следует принимать во внимание две группы обстоятельств:

1) законодательство разграничивает моменты заключения трудового договора, вступления его в силу и начала работы. Указанные моменты могут не совпадать во времени (см. ст. 61 ТК и комментарий к ней). Поэтому нужно различать два аспекта условия об испытании - дату установления и дату начала его течения. Если условие об испытании устанавливается при заключении трудового договора, т.е. выступает в качестве элемента формирующегося сторонами содержания договора, то начало действия этого условия необходимо связывать с моментом начала работы (в любом случае время отсутствия лица на работе в испытательный срок не включается);

2) условие об испытании устанавливается при заключении трудового договора, т.е. при формулировании его содержания. Включение указанного условия в уже заключенный, а тем более действующий трудовой договор невозможно и делает это условие ничтожным, даже если оно включено в уже заключенный трудовой договор по взаимному согласию сторон (см. ст. 57 ТК и комментарий к ней). Данное правило применяется и при заключении договора в форме фактического допуска к работе (ч. 2 ст. 70 ТК).

Консультации и комментарии юристов по ст 70 ТК РФ

Если у вас остались вопросы по статье 70 ТК РФ и вы хотите быть уверены в актуальности представленной информации, вы можете проконсультироваться у юристов нашего сайта.

Задать вопрос можно по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.

Комментарий к Статье 70 ТК РФ

Другой комментарий к Ст. 70 Трудового кодекса Российской Федерации

Комментарии к ст. 70 ТК РФ

Общие сведения

Исключения

Длительность

Ст. 70 ТК РФ с комментариями 2016 г.

Важный момент

Специальные правила для таможенных сотрудников

Максимальна продолжительность

Изменение длительности периода

Требования законодательства

Ст. 70, 71 ТК РФ

Ограничения

Дополнительно

Комментарии к статье 70 ТК РФ, судебная практика применения

Комментарий к статье 70 ТК РФ

Другой комментарий к ст. 70 ТК РФ

Консультации и комментарии юристов по ст 70 ТК РФ

Выбор редакции