Ответственность за непередачу документов конкурсному управляющему. Призовой емайл. Распределение бремени доказывания
Привлечение к субсидиарной ответственности руководителя организации за несохранение документов - одна из моих любимых тем. При этом многие думают, что речь в таких случаях идёт о последних руководителях организации, но на самом деле это не совсем так. В настоящее время суды очень тщательно проверяют, при каком из руководителей организации был нанесен финансовый ущерб.
Арбитражный суд Свердловской области в мае 2017 года вынес решение по делу № А60-2112/2016, в котором к субсидиарной ответственности в размере почти 4 млн. рублей был привлечен тот из трех директоров, при деятельности которого бесследно исчезли активы организации на 12 млн. рублей.
Суть спора
В сентябре 2016 года решением суда от 01.09.2016 года общество ООО «Стройгрупп» было признано несостоятельным (банкротом) и был назначен конкурсный управляющий. В ноябре 2016 года в арбитражный суд поступило заявление конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности гражданина на основании п. 4 статьи 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
Позиция Арбитражного суда Свердловской области
Суд отметил, что в мае 2016 года временный управляющий направил руководителю должника уведомление с требованием о передаче бухгалтерских и иных документов.
В октябре 2016 года Арбитражный суд Свердловской области удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего об истребовании документов, и на гражданина была возложена обязанность передать конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию. Это решение было обжаловано в части истребования документации, при этом был направлен акт, из которого следует, что частично документы были переданы последнему руководителю общества.
В представленном акте было указано 22 позиции, однако расшифровка по переданным договорам подряда, актам сверок, договоров на поставку, аренды технических средств, телефонов отсутствует. Соответственно, из указанного акта не представляется возможным установить, какую информацию содержат документы об объектах (активах) общества ООО.
Суд подчеркнул, что из акта не следует, что передавались также и активы (имущество) общества (запасы, дебиторская задолженность, сформированная и подтвержденная документально первичными документами).
Конкурсным управляющим предпринимались меры по розыску имущества должника, а именно, посредством направления запросов в ГИБДД, Росреестр, Технадзор, налоговую инспекцию, и из представленных документов не следует наличие какого-либо имущества.
Согласно пояснениям конкурсного управляющего, провести розыск запасов (которые значились по балансу на 31.12.2013 года) не представлялось возможным, поскольку у конкурсного управляющего отсутствовали документы, подтверждающие приобретение запасов, их реализацию и (или) использование в производственной деятельности. Провести розыск должников и возможность предъявления требований также не представилось возможным, т.к. отсутствуют сведения о должниках и суммах задолженности.
Более того, после 19.08.2014 года операции по счетам общества не проводились, что следует из представленных ответов ПАО Сбербанк.
Судом был принят во внимание и тот факт, что последний директор общества, согласно данных, размещенных в ЕГРЮЛ в 2014 году, помимо общества ООО «Стройгрупп», была директором и/или учредителем еще девяти юридических лиц.
Суд установил, что гражданин был директором общества с момента создания до июня 2013 года, а затем с ноября 2013 по август 2014 года. С июня по ноябрь 2013 года директором был еще один гражданин, а с августа 2014 общество возглавила гражданка.
Обязательства, включенные в реестр кредиторов на сумму почти 4 млн. рублей перед ООО «Энергоавтоматика», возникли до передачи полномочий последнему директору. Убытки общества возникли из-за действий гражданина в качестве его директора и собственника.
Договор субподряда между ООО «Энергоавтоматика» и ООО «Стройгрупп» (до переименования - ООО СМУ «Техно-Изол») был подписан гражданином, который являлся генеральным директором данного предприятия. Вся информация по исполнению условий договора ему дублировалась, а он в последующем вновь стал директором общества (с 15.11.2013), и оставался его участником.
Гражданин перестал быть директором общества в августе 2014 года, в период, когда ООО «Энергоавтоматика» уже предъявило претензии о наличии убытков в связи с необоснованным отказом от договора подряда.
По состоянию на 31.12.2013 года имущество общества состояло из основных средств, запасов, дебиторской задолженности и основных средств. Между тем, гражданин, являясь директором и, имея в наличии активы, за счет которых возможно было погашение долга, не предпринял действий для погашения основного долга, убытков и пени.
Действия гражданина по передаче полномочий директора другому лицу на период с июня по ноябрь 2013 года и последующая передача полномочий директора в августе 2014 года гражданке, с учетом обращения ООО «Энергоавтоматика» именно в этот период с претензиями в суд, нельзя признать добросовестными и разумными.
Суд сделал вывод о том, что именно действия гражданина по фактическому прекращению деятельности повлекли причинение убытков, невозможность передачи документов конкурсному управляющему (в части первичной документации), что в свою очередь, не позволило конкурсному управляющему сформировать конкурсную массу.
В итоге суд взыскал с гражданина в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Стройгрупп» почти 4 млн. рублей.
Позиция Семнадцатого арбитражного апелляционного суда
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в августе 2017 года отметил, что суд первой инстанции при рассмотрении заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности правильно установил, что из представленного акта от 19.08.2014 года невозможно установить, что документы по деятельности должника были переданы последнему руководителю общества, поскольку они не отражают наличие у общества каких-либо активов.
Согласно последнему бухгалтерскому балансу общества за 2013 год, сданному в налоговый орган в марте 2014 года, у него имелись активы на общую сумму более 12 млн. рублей. В последующем бухгалтерские балансы сдавались в налоговые органы с нулевыми показателями, следовательно, именно при гражданине должник вел свою хозяйственную деятельность и должен был располагать документами, в которых отражались хозяйственные операции, активы и пассивы общества.
Суд подчеркнул, что до выхода гражданина из состава участника общества и сложения полномочий единоличного исполнительного органа предприятие вело хозяйственную деятельность, у него имелись активы в виде запасов и дебиторской задолженности (бухгалтерский баланс за 2013 год). Куда данные активы были израсходованы, гражданин не пояснил и соответствующих доказательств не представил.
После вхождения последнего руководителя в состав участника общества оно прекратило ведение деятельности, сменило наименование, и было перерегистрировано на несуществующий юридический адрес. В указанном месте общество не располагается, все почтовые отправления возвращаются в связи с отсутствием адресата.
Согласно анализу, проведенному обществом «Энергоавтоматика» и представленному в материалы дела на основании данных, размещенных в Едином государственном реестре юридических лиц, последний директор общества в 2014 году, помимо общества, являлась директором и/или учредителем еще девяти юридических лиц. Также следует отметить, что после того, как она в 2014 г. стала участником 10 организаций, в том числе единственным участником у 9 организаций и директором у 7 организаций, семь из данных организации прекратили деятельность и перестали сдавать налоговую отчетность.
Вышеуказанные обстоятельства позволяют сделать вывод, что она является «номинальным» участником и директором общества, у которой документы, подлежащие передаче конкурсному управляющему, отсутствуют.
К представленному ею в материалы дела письменному пояснению суд апелляционной инстанции относится критически, поскольку она не сообщает, за счет каких активов она собиралась расширять деятельность общества-должника, в связи с чем не передала конкурсному управляющему полученные от гражданина документы, при этом занимаясь ведением хозяйственной деятельности еще в 9-ти юридических лицах.
Необеспечение сохранности документации общества и непередача её гражданином конкурсному управляющему лишили последнего сведений об активах должника и их судьбе, и не позволили исполнить свои обязанности по формированию конкурсной массы должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника, и удовлетворению требований кредиторов.
Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии причинно-следственной связи между виновным противоправным проведением гражданина и невозможностью формирования конкурсной массы и, соответственно, о невозможности расчетов с кредиторами, то есть о наличии всей совокупности обстоятельств, необходимых и достаточных для привлечения его к субсидиарной ответственности.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд оставил без изменения определение Арбитражного суда Свердловской области, а апелляционную жалобу гражданина без удовлетворения.
Арбитражный суд Уральского округа в октябре 2017 года оставил без изменения определение Арбитражного суда Свердловской области и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда, а кассационную жалобу гражданина - без удовлетворения.
Судья Верховного Суда Российской Федерации в январе 2018 года (определение № 309-ЭС17-20915) отказал гражданину в передаче его кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.
В соответствии с п. 5 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закона о банкротстве), руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.
Однако для привлечения к субсидиарной ответственности руководителя необходимо установить его вину, исходя из того, приняло ли данное лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при должной степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота.
Кроме того, привлечение к субсидиарной ответственности руководителя должника по долгам организации на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» может быть осуществлено вследствие не самого по себе факта непередачи документации, а вследствие того, что непередача такой документации исключила возможность взыскать дебиторскую задолженность с конкретного контрагента (либо продать дебиторскую задолженность), выявить, принять в ведение и продать в конкурсном производстве конкретное имущество, поэтому привлечение к субсидиарной ответственности на основании указанной нормы возможно в том случае, если непередача документации повлекла невозможность включения в конкурсную массу денежных средств, которые могли быть выручены вследствие продажи имущества должника либо взыскания (продажи) дебиторской задолженности.
Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2012 г. в отношении ООО «С» было введено наблюдение. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.10.2012 г. ООО «С» было признано несостоятельным (банкротом).
В период наблюдения и конкурсного производства генеральным директором и единственным учредителем ООО «С» являлся Г.
Конкурсный управляющий М., действующий в интересах кредитора – ООО «Р» – обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковыми требованиями к Г. о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «С» бывшего генерального директора общества Г. и взыскании с него денежных средств, мотивировав их следующим.
Согласно п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.
Данная обязанность генеральным директором ООО «С» исполнена не была, представленные им документы не отражали экономическую деятельность ООО «Статус». Г. сослался на то, что все документы ООО «С» пришли в негодность и были утилизированы из-за аварии в системе водопровода в 2011 году, при этом не представив документального доказательства произошедшей аварии, а также принятия мер для восстановления документации.
В соответствии с п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве, с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника. Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.
В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Конкурсный управляющий основывал заявленные исковые требования также на правовой позиции, изложенной Президиумом ВАС РФ в Постановлении от 06.11.2012 г. № 9127/12 по делу № А40-8287210-70-400 «Б», согласно которой в случае решения вопроса о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве (о субсидиарной ответственности по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена) , отсутствует необходимость установления факта причинения вреда, причинно-следственной связи, противоправности действия руководителя должника, то есть обстоятельств, необходимых для решения вопроса о взыскании убытков.
Г. возражал против иска, указывая, что из постановления Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 г. № 9127/12 не следует однозначного вывода о субсидиарной ответственности руководителя должника по обязательствам общества в случае, если им не были переданы документы бухгалтерского учета и отчетности общества.
Субсидиарная ответственность является гражданско-правовой и при ее применении должны учитываться общие положения Главы 25 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации, либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности исходя из того, приняло ли данное лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при должной степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота.
В частности, необходимо исследовать, принимались ли руководителем должника все меры для исполнения обязанностей, предусмотренных пунктом 1 статьи 6, пунктом 3 статьи 17 Федерального закона от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» и проявлялись ли при принятии данных мер требуемые степени заботливости и осмотрительности. Например, каким образом обеспечивалась сохранность документации, какие меры принимались лицом для восстановления документации в случае ее гибели, если таковая имела место по независящим от него основаниям, явилась ли гибель документации следствием ненадлежащего ее хранения, либо совершением лицом иных действий без должной заботы и осмотрительности.
В силу пункта 2 статьи 401 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.
Кроме того, в части определения размера субсидиарной ответственности руководителя должника Президиум ВАС РФ отметил, что в этом случае значение имеет причинно-следственная связь между отсутствием документации (неполнотой или недостоверностью информации в ней) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.
Решением № 4 Участника ООО «С» от 25.09.2012 г. Г. был выведен из состава участников общества и снят с должности генерального директора с 27.09.2012 г. На должность генерального директора ООО «Статус» с 28.09.2012 г. был назначен В.
26.09.2012 г. между Г. и В. был составлен и подписан Акт о приеме-сдаче дел и документации при смене генерального директора, в соответствии с п. 4.5 которого Г. передал, а В. принял Акт обследования места аварии № 05/11 от 03.05.2011 г. в 1 экземпляре. Указанный акт фиксировал обстоятельства произошедшей в помещении, занимаемом ООО «С», аварии в системе водопровода, по причине которой все документы ООО «С», в том числе и документы бухгалтерского учета и отчетности, пришли в негодность, о чем конкурсному управляющему и сообщил Г. в письме от 04.06.2012 г.
При таких обстоятельствах Г. на момент предъявления к нему требования конкурсным управляющим не мог представить документы бухгалтерского учета и отчетности ООО «С», поскольку не мог предвидеть факта аварии в системе водопровода в помещении, занимаемом ООО «С».
Г. также сослался, что к моменту предъявления иска соответствующие требования необходимо предъявлять к действующему генеральному директору общества.
Не имеется и причинно-следственной связи между отсутствием непредставленной ответчиком документации (неполнотой или недостоверностью информации в ней) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов ООО «С».
У ООО «С» имеется дебиторская задолженность перед ООО «Н», которая перешла к нему по договору цессии от ООО «У». Данная задолженность перед ООО «У» возникла по договору строительного подряда и подтверждена Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.07.2009 г. по делу № А40-16527/09-155-127.
Определением Арбитражного суда г. Москвы от 04.09.2012 г. по делу № А40-16527/09-155-127 была произведена замена взыскателя по исполнительному листу от 06.08.2009 г. с ООО «У» на ООО «С».
Дважды – 10.09.2012 г. и 17.09.2012 г. – Г. обращался в адрес кредитора ООО «Р» с предложением о переуступке права требования по имеющейся дебиторской задолженности.
Согласно абзаца 7 пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном данным Законом.
Между тем, таких требований М. к ООО «Н» не заявлено. На основании вышеизложенного, Г. просил отказать в иске конкурсному управляющему.
Суд, рассмотрев материалы дела, пришел к следующим выводам.
Согласно пункту 5 статьи 129 Закона о банкротстве при наличии оснований, установленных федеральным законом, конкурсный управляющий предъявляет требования к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства.
По правилам пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.
Таким образом, для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности по указанному пункту необходимо установить наличие одного из вышеупомянутых обстоятельств, а именно того, что бухгалтерские документы или отчетность:
- отсутствуют
- не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника, а также об их движении
- содержат заведомо искаженную информацию
В соответствии с пунктом 1 статьи 6, пунктом 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.
Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности также несет руководитель организации.
В силу статьи 2 Закона о банкротстве руководитель должника – это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.
Руководителем должника, а также учредителем Г. являлся до 27.09.2012. В силу пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника конкурсному управляющему.
Поскольку наличие такой документации у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона, именно руководитель обязан доказывать наличие не зависящих от него причин непредставления документации и то, что она в действительности имеется.
Если он таких доказательств не представляет, невыполнение требования о предоставлении первичных бухгалтерских документов или отчетности должно приравниваться к их отсутствию. Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника.
Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, штампов, печатей, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
То есть инициатива организации и передачи конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, штампов, печатей, материальных и иных ценностей должника в силу закона возлагается на руководителя должника, при чем передача должна быть осуществлена в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего.
Уклонение от исполнения такой обязанности влечет ответственность руководителя должника, предусмотренную законодательством Российской Федерации, а сама не передача конкурсному управляющему руководителем должника бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника в установленный Законом о банкротстве срок расценивается как отсутствие у должника бухгалтерской и иной документации должника, штампов, печатей, материальных и иных ценностей должника.
В обратном случае (в случае не исполнения обязанности самостоятельно) именно на руководителя должника возлагается бремя доказывания отсутствия его вины в непредставлении бухгалтерской документации и материальных ценностей должника конкурсному управляющему или в их фактическом отсутствии.
Таким образом, в соответствии с нормой статьи 126 Закона о банкротстве обязанность передачи конкурсному управляющему обозначенной в этой статье документации, а также печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника, возложена на руководителя должника.
В своем отзыве на иск Г. указал, что 04.06.2012 г. он предоставил временному управляющему должника М. документы в ответ на запрос от 17.04.2012 г., в котором также сообщил, что в помещении ООО «С» по адресу: г. Москва, ул. Б. Набережная, д. 21, имела место авария инженерных систем, в результате чего практически вся финансово-хозяйственная документация ООО «С» была уничтожена. Факт аварии подтверждается Актом обследования места аварии № 05/11 от 03.05.2011 г. и единственным активом общества является право требования к ООО «Н». В данном письме Г. указал, что с 2011 года общество финансово-хозяйственную деятельность не ведет и что предоставить иные документы не представляется возможным по причине повреждения всех финансово-хозяйственных документов в связи с аварией водопровода.
Как следует из материалов дела, Решением № 4 Участника ООО «С» от 25.09.2012 г. Г. выведен из состава участников общества и снят с должности генерального директора с 27.09.2012 г. На должность генерального директора ООО «С» с 28.09.2012 г. назначен В.
26.09.2012 г. Г. и В. составлен и подписан Акт о приеме-сдаче дел и документации при смене генерального директора, в соответствии с п. 4.5 которого Г. передал, а В. принял Акт обследования места аварии № 05/11 от 03.05.2011 г. и оставшиеся у ООО «С» документы. Указанный акт фиксировал обстоятельства произошедшей в помещении, занимаемом ООО «С», аварии в системе водопровода, по причине которой все документы ООО «С», в том числе и документы бухгалтерского учета и отчетности, пришли в негодность.
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.10.2012 г. ООО «С» признан несостоятельным (банкротом).
Оценив указанные доказательства, суд пришел к выводу, что на момент открытия в отношении должника конкурсного производства 18.10.2012 г. заинтересованное лицо Г. юридически не являлся генеральным директором должника, в связи с чем у него отсутствовала установленная п. 5 ст. 10, абзацами 2 и 3 пункта 2 ст. 126 Закона о банкротстве обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению документов бухгалтерского учета; передаче конкурсному управляющему документации по деятельности должника и материальных ценностей.
Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 Кодекса).
В силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.
С учетом положений Закона о бухгалтерском учете руководитель обязан доказывать наличие уважительных причин непредставления документации и то, что она в действительности имеется, была передана при увольнении учредителю или вновь назначенному руководителю.
В материалах дела отсутствуют доказательства или какие-либо сведения о наличии у Г. документов, подтверждающих размер и основания дебиторской задолженности, финансовых вложений, периоде возникновения данных имущественных прав, о совершении им действий, направленных на создание или увеличение неплатежеспособности должника.
Доказательств обращения конкурсного управляющего ООО «С» М. с целью получении у руководителя генерального директора ООО «С» В. документов, полученных от Г. при приеме – передаче дел суду не представлено.
На вопрос суда истец пояснил, что с целью получения документов должника ООО «С» у руководителя генерального директора ООО «С» В. не обращался. Доказательства того, что документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена, не представлены.
Сторонами не оспаривалось, что должник ООО «С» не ведет хозяйственной деятельности с 2 квартала 2010 г. (21.06.2010 г. произведена последняя операция по счету в банке).
При указанных обстоятельствах суд пришел к выводу, что истцом не было доказано, непередача каких конкретно документов должника препятствует деятельности конкурсного управляющего ООО «С» и формированию конкурсной массы должника с целью удовлетворения требований кредиторов.
Для цели привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности по обязательствам должника арбитражный суд по смыслу п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве на основе исследования доказательств, представленных в подтверждение имущественного состояния должника, которое отражается в бухгалтерском балансе, устанавливает обстоятельства исполнения руководителем должника возложенных на него обязанностей.
При этом существенное значение для дела имеют обстоятельства, касающиеся наличия имущества должника, ведения им хозяйственной деятельности за отчетный период, предшествующий процедуре банкротства.
В силу пункта 1 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника положений настоящего Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.
Ответственность контролирующих лиц и руководителя должника является гражданско-правовой, в связи с чем их привлечение к субсидиарной ответственности по обязательствам должника осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Согласно ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получало бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.
В соответствии с указанной нормой обязательство вследствие причинения убытков возникает при наличии в совокупности следующих оснований: противоправного деяния (действия, бездействия), наличия вреда, причинно- следственной связи между противоправным деянием и наступившими последствиями (убытками), вины лица, ответственного за убытки.
Отсутствие доказательства хотя бы одного из указанных оснований не дает права требовать возмещения убытков.
Кроме того, привлечение к субсидиарной ответственности по долгам организации на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» руководитель должника может быть привлечен вследствие не самого по себе факта не передачи документации, а вследствие того, что не передача такой документации исключила возможность взыскать дебиторскую задолженность с конкретного контрагента (либо продать дебиторскую задолженность), выявить, принять в ведение и продать в конкурсном производстве конкретное имущество, поэтому привлечение к субсидиарной ответственности на основании указанной нормы возможно в том случае, если не передача документации повлекла невозможность для включения в конкурсную массу денежных средств, которые могли быть выручены вследствие продажи имущества должника либо взыскания (продажи) дебиторской задолженности.
Обращаясь с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности, конкурсный управляющий М. также не доказал размер предъявленной к взысканию суммы.
Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 г. № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», субсидиарная ответственность по обязательствам должника может быть возложена на собственника имущества при недостаточности имущества должника и ее размер определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации должника.
Судом также был принят довод ответчика Г., что в рамках рассматриваемого данного дела имеется возможность формирования конкурсной массы должника ООО «С».
Как следует из материалов дела, ООО «С» является кредитором ООО «Н». Сумма требований ООО «С» к ООО «Н» составляет 7 424 265,94 руб., т.е. размер имеющихся перед ООО «С» денежных обязательств ООО «Н» значительно превышает сумму кредиторской задолженности по настоящему делу.
Арбитражным судом Республики Карелия ООО «Н» признано банкротом. Как следует из Отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства, составленного конкурсным управляющим ООО «Н» О., 93,4 % дебиторской задолженности ООО «Н» составляют требования к ООО «К».
Основанием для взыскания суммы задолженности с ООО «К» является судебный акт – Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2012 г. по делу № А40-137602/09-141-907. Данным Постановлением суд решил взыскать с ООО «К» в пользу ООО «Н» сумму в размере 948 840 013,31 руб. В настоящее время ООО «Н» предъявило в Девятый арбитражный апелляционный суд заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам по делу № А40-137602/09-141-907, которое принято к производству.
Определением Арбитражного суда Республики Карелия от 24.01.2013 г. требования ООО «С» в полном размере признаны установленными, а конкурсный управляющий был обязан судом учитывать данное требование в целях его удовлетворения за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.
Кроме того, имеется имущество должника ООО «С» в значительном размере, которое до настоящего времени не реализовано.
Должник ООО «С» по договору аренды грузового подъемника № 1-09-А-Р от 01.09.2009 г. передал кредитору ООО «Р» во временное пользование на объекте по адресу: г. Москва, ул. Академика Волгина, напротив владения 13, корпус 7, корпус секции Бп, Bl, В2) следующее оборудование: подъемник мачтовый грузовой строительный в количестве 5 штук. Размер арендной платы за пользование данными подъемниками составляет 150 000 руб.
Из представленных в материалы дела документов следует, что арендованные подъемники не были возвращены ООО «С», так как отсутствует акт приема-передачи грузовых подъемников. Представленный конкурсным управляющим счет за демонтаж двух подъемников не подтверждает то обстоятельство, что все подъемники были возвращены, поскольку не является надлежащим доказательством. При этом стоимость данных пяти подъемников составляет 2 500 000 руб.
Таким образом, по договору аренды грузового подъемника от 01.09.2009 г. в аренде у арендатора – кредитора ООО «Р» находится имущество арендодателя – должника ООО «С»: мачтовые грузовые подъемники в количестве 5 штук.
Доказательства расторжения указанного договора, возврата арендованного имущества суду не представлено.
Арендная плата за указанное имущество составляет 150 000 рублей в месяц.
В связи с изложенным суд принял довод ответчика о возможности формирования конкурсной массы должника ООО «С» за счет имущества должника – 5 подъемников, получения ежемесячной арендной платы по договору аренды указанного имущества и возможного удовлетворения требований ООО «С» в деле о банкротстве ООО «Н».
Данный довод ответчика истцом не опровергнут.
В связи с этим делать вывод о недостаточности данного имущества для погашения требований единственного кредитора должника ООО «С» преждевременно.
Из материалов дела следует, что единственным кредитором Общества является кредитор ООО «Р».
Письмами от 12.09.2012 г. и 18.09.2012 г. предложил ООО «Р» переуступить право требования долга с ООО «Н» в размере 7 424 265 руб., подтвержденного исполнительным листом № 765496 и определением Арбитражного суда г. Москвы о замене взыскателя от 04.09.2012 г., т.е. предпринимал меры для мирного урегулирования спора с единственным кредитором.
Суду не представлено доказательств завершения формирования конкурсной массы.
При указанных обстоятельствах истцом – конкурсным управляющим ООО «С» М. не доказана сумма, недостаточная для удовлетворения требований кредиторов.
Арбитражный суд г. Москвы пришел к выводу, что предъявление требований к третьим лицам, которые несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника, преждевременно.
На основании изложенного, исковые требования конкурсного управляющего были отклонены в полном объеме .
Данным материалом я публикую определение Арбитражного суда города Москвы по обособленному спору в деле о банкротстве, где я представлял интересы бывшего генерального директора общества-должника. Дело длилось более 1,5 года. В качестве основания для привлечения к субсидиарной ответственности моего доверителя, конкурсный управляющий использовал п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве – непередача бухгалтерской документации и материальных ценностей общества. Наша позиция базировалась на том, что директор уволился еще до процедуры банкротства в установленном Трудовым кодексом РФ порядке, а запись в ЕГРЮЛ не может являться надлежащим и достаточным свидетельством занятия лицом должности генерального директора. Суд согласился с нашей позицией, а с его мнением более подробно можно ознакомиться ниже.
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ
115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
30 июня 2013г. Дело №А40-___________/2010
Резолютивная часть объявлена 30 мая 2013г.
В полном объеме изготовлено 30 июня 2013г.
Арбитражный суд города Москвы в составе:
председательствующего-судьи Иванова А. А. (шифр 38-____),
при ведении протокола секретарем судебного заседания Краевой А.Л.,
рассмотрев в открытом судебном заседании заявление конкурсного управляющего ____________ о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц,
по делу о банкротстве «____________»,
при участии в судебном заседании: конкурсный управляющий ____________ (паспорт, решение от 17.05.11г.), представитель ____________ «____________» – ____________ (паспорт, доверенность №22/12 от 12.01.12г.) и ____________(паспорт, доверенность № 23/12 от 12.01.12 г.), ответчик – ____________ (паспорт), представитель собрания кредиторов – ____________ (протокол собрания кредиторов №1 от 19.01.2011г.); представитель ____________ – ____________ (паспорт, доверенность №77АА6684267 от 27.04.12г.), представитель ____________ – Суханов Д.В. (паспорт, доверенность №77АА3885141 от 14.12.11г.),
установил:
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.05.2011 г. по делу № А40-_________/10-38-___Б ООО «____________О» (115172, г. Москва, ____________, 3, 2, ИНН ____________, ОГРН ____________) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден ____________ (ИНН ____________, ПФР ____________), член НП «СОАУ «Континент» (ИНН 7810274570, ОГРН 1027804888704, адрес: 191023, г. Санкт-Петербург, а/я 67).
Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» № ____ от 11.__.20__ г.
07 ноября 2011 года конкурсный управляющий в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «____________» обратился с заявлением о привлечении бывшего генерального директора должника ____________ к субсидиарной ответственности по требованиям кредиторов и просил взыскать с ____________ денежные средства в размере 7 020 924,50 рублей в пользу ООО «____________».
06 апреля 2012 года в арбитражный суд поступили уточненные требования (уточнения №1), в которых конкурсный управляющий заявил о привлечении к субсидиарной ответственности по требованиям кредиторов также бывшего участника ООО «____________» ____________ и просил суд солидарно взыскать с бывшего генерального директора и бывшего участника в пользу ООО «____________» 7 020 924,50 рублей.
12 декабря 2012 года в арбитражный суд поступили уточненные требования конкурсного управляющего (уточнения №2), согласно которым конкурсный управляющий просил привлечь ____________ (в связи с необеспечением сохранности материальных ценностей и не передаче их конкурсному управляющему), единственного участника ООО «____________» ____________ (в связи с необеспечением сохранности документации, в том числе по дебиторской задолженности должника и не передаче ее конкурсному управляющему) и бывшего участника____________ солидарно к субсидиарной ответственности по требованиям кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО «____________» в сумме 7 020 924,50 рублей. ____________ просил суд взыскать с указанных лиц солидарно в пользу ООО «____________» денежные средства в размере 7 020 924,50 рублей.
22 мая 2013 года в материалы дела поступило уточненное заявление конкурсного управляющего (уточнение №3), в котором ____________ просил привлечь ____________ и ____________ в связи с необеспечением сохранности материальных ценностей Должника и не передаче их конкурсному управляющему солидарно к субсидиарной ответственности по требованиям кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО «____________» в сумме 7 020 924,50 рублей и взыскать с ____________ и ____________ солидарно в пользу ООО «____________» денежные средства в размере 7 020 924,50 рублей.
В ходе судебного заседания конкурсный управляющий поддержал требования в уточненном виде, заявив об отказе от иска в части требований к ____________, на удовлетворении требований о солидарном привлечении к субсидиарной ответственности бывшего генерального директора ____________ и единственного участника должника ____________настаивает в полном объеме
Представитель собрания кредиторов и представитель кредитора ____________ «____________» просили требования конкурсного управляющего удовлетворить.
Представитель бывшего Генерального директора ____________ и представитель бывшего участника ____________ против удовлетворения иска возражали.
Единственный участник должника ____________, извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения заявления конкурсного управляющего, в судебное заседание не явился, явку уполномоченного представителя не обеспечил, что не препятствует рассмотрению дела в силу ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд принимает отказ от требований к бывшему участнику ООО «____________» ____________, производство по заявлению конкурсного управляющего в указанной части подлежит прекращению. Дело слушается к ответчикам ____________ и ____________
Заслушав лиц, участвующих в деле и исследовав представленные доказательства суд приходит к следующим выводам.
Согласно данным из ЕГРЮЛ, ____________ является единственным участником ООО «____________», обладая правом собственности на 100% долю в уставном капитале Должника. Указанная доля была приобретена у ____________ по Договору купли-продажи, заключенному и удостоверенному в нотариальном порядке 10 ноября 2009 года.
____________ был назначен на должность Генерального директора ООО «____________» решением единственного участника от 14.04.2008г., соответствующая запись в ЕГРЮЛ была внесена 21.04.2008г.
Заявление о привлечении участника ООО «____________» ____________ и бывшего генерального директора Должника ____________ к субсидиарной ответственности основано на статье 10 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и мотивировано тем, что конкурсная масса должника не сформирована и требования кредиторов не удовлетворены по причине непредставления ответчиками бухгалтерской документации и материальных ценностей должника.
В обоснование требований ____________ указывает, что в целях выявления имущества должника конкурсным управляющим был сделан запрос в ИФНС №5 о предоставлении копий бухгалтерской отчетности Должника Согласно полученным сведениям последний бухгалтерский баланс Должника был представлен в ИФНС №5 за 1-ый квартал 2010 года, за подписью ____________
Бухгалтерским балансом подтверждается, что на конец 1-го квартала 2010 года Должник имел имущество, балансовой стоимостью 17 089 000 рублей, в том числе: основные средства – 338 000 рублей; запасы – 2 096 000 рублей; сырье, материалы и другие аналогичные предметы – 12 000 рублей; готовая продукция и товары для перепродажи – 2 005 000 рублей; дебиторская задолженность – 14 610 000 рублей;
В ходе процедуры конкурсного производства конкурсным управляющим ____________ было выявлено и включено в конкурсную массу имущество Должника в сумме 1 757 521,02 рублей, что подтверждается Отчетом конкурсного управляющего по состоянию на 01.08.2011г., из которых денежные средства на расчетном счете в размере 836 066,44 рублей и взысканная дебиторская задолженность 921 454,58 рублей. Заявитель указывает, что все денежные средства, включенные в конкурсную массу, были направлены на погашение текущих платежей, в том числе на выплату текущей задолженности по заработной плате. Общий размер требований кредиторов Должника, включенных в реестр требований составил 7 020 924,5 рублей.
Однако бухгалтерская и иная документация Должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему переданы не были.
29 июня 2011 года на собрании кредиторов было принято решение об обращении в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении контролирующих Должника лиц к субсидиарной ответственности.
Первоначально конкурсный управляющий просил суд привлечь к субсидиарной ответственности бывшего Генерального директора ____________, требования конкурсного управляющего основывались на пункте 5 статьи 10 и статье 126 Закона о банкротстве.
____________ с заявленными требованиями не согласился по мотивам, изложенным в отзыве. Требования конкурсного управляющего ____________ ____________ расценивает как требования, направленные на получение неосновательного обогащения. В обоснование своей позиции ____________ указывает, что 15.04.2010г. на основании заявления об увольнении по собственному желанию от 15.03.2010г., уведомления о сложении полномочий Генерального директора от 14.04.2010г. и Приказа №3 от 14.04.2010г., в силу п.1. статьи 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.ст.43, 80, 280 Трудового кодекса Российской Федерации, он перестал исполнять обязанность Генерального директора ООО «____________». Обязанность внесения в ЕГРЮЛ сведений об увольнении Генерального директора со своей должности Законом на бывшего руководителя не возложена. В качестве доказательств несостоятельности предъявленных у нему требований ____________ представил акты приема-передачи учредительной и бухгалтерской документации ООО «____________» из содержания которых следует, что вся документация ____________ в связи с увольнением была передана Главному бухгалтеру общества ____________ и далее ____________
Кроме того, на момент возникновения кредиторской задолженности Должника перед ____________ «____________» у Должника имелась дебиторская задолженность ЗАО «____________» в размере 9,5 млн. рублей, которая была отчуждена заместителем генерального директора ООО «____________» ____________ на основании договора уступки права требования (цессии) от 17.09.2008г. в пользу _____ «____________», где ___________________ являлся генеральным директором, взамен на отсутствующие права на нежилое помещение по ул. Партизанской, д.40 в городе Москве. По-мнению ___________________ указанные обстоятельства подтверждают, что ___________________ действуя от лица двух контрагентов: ___________________ «___________________» и ООО «___________________» имеет умысел на незаконного обогащение за счет имущества ___________________
24 января 2012 года в материалы настоящего дела от представителя собрания кредиторов ___________________ поступил отзыв на заявление конкурсного управляющего, к которому были приложены решения единственного участника ООО «___________________» ______________ от 19 мая 2008 года, 30 мая 2008 года, 15 декабря 2008 года, 08 сентября 2009года, 15 октября 2009 года. Как указывает ______________, в период 2008-июнь 2009гг Должник отвечал признакам банкротства (п.2. ст.3 ФЗ «О несостоятельности»), так как им в течение более трех месяцев не исполнялись обязательства по основному долгу перед ООО «Энерготехпром» (процессуальный правопреемник – ______________ «______________») на сумму 2 679 748,76 рублей; перед ООО «Балтинтерсервис» (процессуальный правопреемник – ______________ «______________») на сумму 10 811,24 $, перед ООО «ПФ «АСК» на сумму 220 500,00 рублей; перед АНО «СОЮЗЭКСПЕРТИЗА» ТПП РФ на сумму 100 000,00 рублей и перед ОАО «МОЭМ» на сумму 1 388 308,39 рублей. Всего просроченные кредиторские обязательства Должника по подсчету ______________ в указанный период составили сумму в размере 4 388 557,15 рублей и 10 811,24 $.
Представитель собрания кредиторов утверждал, что денежные средства в размере 19 566 834,00 рублей по прямым указаниям ______________, оформленным в виде решений единственного участника были неправомерно выведены из ООО «______________» на счета третьих лиц, в том числе: по субагентскому договору №СЭ-ТЭ-01/08-6 от 02.06.2008г. 5 003 200,00 рублей на счет ООО «Термоэлектро»; по договорам на оказание услуг №01/05-08 от 30.05.2008г.и №01/06-08 от 22.07.2008г. в пользу ЗАО «ПК «Энергопром» в размере 4 050 000,00 рублей и 299 700 рублей; по договорам №51 от 15.12.2008г., №54 от 22.12.2008г.. №56 от 26.12.2008г., №04 от 21.01.2009г., №11 от 05.03.2009г.. №14 от 23.03.2009г., №17 от 23.03.2009г., №27 от 01.06.2009г., №30 от 16.06.2009г. в пользу ООО «СЕЛЕН» на сумму 3 827 064,00 рублей; по договору №09-08/09 от 08.09.2009г. на расчетный счет ООО «ТСК «КМ-Сервис» денежные средства в сумме 6 386 870 рублей; неправомерно уменьшено на 5 687 232,89 рублей агентское вознаграждение по договору от 19.05.2008г №ЦЭП-02/08-51, заключенного с ЗАО «Энергопроект». По мнению ______________, никакие услуги, работы и пр. по указанным договорам не выполнялись и не оказывались, что подтверждается отсутствием договоров, не составлением счет-фактур, актов и пр.
13 февраля 2012 года копии упомянутых решений за подписью единственного участника ООО «______________» ______________ от 19 мая 2008 года, 30 мая 2008 года, 15 декабря 2008 года, 08 сентября 2009года, 15 октября 2009 года поступили в материалы дела через канцелярию суда с отзывом ______________, а 06 апреля 2012 года конкурсный управляющий, основываясь на сведениях, отраженных в указанных решениях заявил о солидарном привлечении к субсидиарной ответственности по долгам Должника ______________
Определением Арбитражного суда г. Москвы от 26 апреля 2012г. было удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего ______________ о приостановлении производства по делу № А40-38068/10-38-163 «Б» по заявлению конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц было до вступления в законную силу судебных актов по рассмотрению заявлений конкурсного управляющего об оспаривании сделок должника с ЗАО «Проектная Компания Энергопром», ООО «Торгово-строительная компания «КМ-Сервис» и ООО «Селен».
Определениями Арбитражного суда г. Москвы от 09 августа 2012г. в требованиях конкурсного управляющего о признании недействительными сделок, совершенных Должником с ООО «Селен», ООО «КМ «Сервис» и ЗАО «Проектная Компаний «Энергопром» и применении последствий их недействительности было отказано по мотиву ненадлежащего способа защиты прав.
Ответчик ______________ приобщил к материалам дела письменные пояснения, согласно которым считает заявление конкурсного управляющего не подлежащим удовлетворению, поскольку приведенные в его обоснование доводы основаны на искаженных фактах и подложных документах. Как утверждает ______________, в период участия в ООО «______________» он никаких письменных генеральному директору ______________ не давал, в текущей хозяйственной деятельности ООО «______________» не участвовал. Также ______________ указывает в пояснениях, что ____ «______________» приобрело права требования к Должнику на основании Соглашений об уступке прав требований, заключенных или согласованных ______________, одновременно представляющим в 2008-2010гг интересы как Должника, так и его кредитора – _________ «______________». Бывший участник Общества обращает внимание суда на тот факт, что в 2010 году ______________ действуя от имени Должника заключил с ____ «______________» безвозмездные Соглашения об уступке прав требования неосновательного обогащения с ООО «Селен» и ООО «Торгово-строительная компания «КМ-Сервис». В настоящее время ________ «______________» на основании подписанных Соглашений предъявило самостоятельные иски к ООО «Селен» о взыскании неосновательного обогащения в размере 4 063 064,00 рублей (дело №А40-______/12-94-77) и к ООО «ТСК «КМ-Сервис» о взыскании 9 480 000 рублей (дело №А40-______/12-17-1355). Требование конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего учредителя и бывшего руководителя Должника за те долги, права на которые давно уступлены _____ «______________» ______________расценивает как злоупотребление правом.
В порядке статьи 161 Арбитражного процессуального Кодекса РФ ______________ заявил о фальсификации представленных ______________ и ______________ решений единственного участника ООО «______________», указав что подписи от его имени на решениях от 19 мая 2008г., 30 мая 2008г., 15 декабря 2008г., 08 сентября 2008г. и от 15 октября 2009 г. являются поддельными. В качестве подтверждения обоснованности заявления о фальсификации бывший участник представил результаты экспертного исследования, выполненного экспертом ООО «Бюро независимой экспертизы «Версия» и оформленного Актом от 02.07.2012г. №646. Согласно выводам специалиста, подписи от имени ______________ на данных решениях выполнены не ______________, а другим лицом.
Протокольным Определением суда от 18 апреля 2013г., решения единственного участника от 19 мая 2008г., от 30 мая 2008г., от 15 декабря 2008г., от 08 сентября 2008г. и от 15 октября 2009 года были исключены из числа доказательств по настоящему делу.
1. Определением Арбитражного суда г. Москвы от 18 апреля 2013года было удовлетворено ходатайство представителя ______________ об истребовании у ______________ Соглашений об уступке в пользу РООИ «______________» прав требований ООО «______________» к ООО «Селен», ООО «ТСК «КМ-Сервис», к ЗАО «ЦКТИА» со всеми изменениями и дополнениями. Данным Определением суд обязал ______________ также представить всю цепочку соглашений, на основании которых у ООО «______________» возникли права требования к Красных О.В.
В ходе судебного заседания ______________ как заместитель Генерального директора ООО «______________» заявил о невозможности представления Соглашений об уступке прав требований к ЗАО «ЦКТИА» и к Красных О.В. по причине передачи данных документов ______________ и ______________ Второй экземпляр документов, который имеется в ______ «______________» ______________ как уполномоченный представитель кредитора в суд не представил.
Участник ООО «______________» ______________ в суд ни разу не явился. Позиция от данного ответчика поступала в материалы дела через канцелярию суда. По утверждению ______________ 26.04.2010 года ______________ ему передал по Акту приема-передачи только «банк» общества, никаких иных документов, касающихся финансово-хозяйственной деятельности Должника ему не передавалось. ______________, настаивает, что ______________ с должности Генерального директора ООО «______________» не увольнялся, что подтверждается данными ЕГРЮЛ.
03 октября 2012 года от имени ______________ в материалы дела через канцелярию суда поступило заявление о фальсификации представленных в материалы дела ______________ актов приема-передачи, согласно которым бухгалтерские, уставные и иные документы Должника в составе 23 томов, а также печать ООО «______________», чековая книжка и ключ кода банк-клиент должника были переданы участнику через главного бухгалтера.
Согласно статье 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле суд, в первую очередь, обязан разъяснить заявителю уголовно-правовые последствия такого заявления.
Неявка ______________ в судебные заседания воспрепятствовала суду рассмотреть представленное заявление о фальсификации доказательств по существу.
В силу положений статьи 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны пользуются равными правами на представление арбитражному суду доказательств, участие в их исследовании, представление арбитражному суду своих доводов и объяснений, осуществлении иных процессуальных прав и обязанностей.
Исходя из содержания статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
15 апреля 2013года от Курбанова Е.В. в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодека РФ поступило заявление о признании в полном объеме иска конкурсного управляющего, а 16 апреля 2013года – заявление ответчика о том, что какие-либо документы ни от своего имени, ни от имени ООО «______________» в материалы настоящего дела ______________ не представлял.
В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд…(для уменьшения объема статьи нормы закона не цитирую)
.
Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ…
Изучив фактические обстоятельства, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в совокупности, суд приходит к выводу, что заявление конкурсного управляющего о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности по требованиям кредиторов подлежит удовлетворению в части привлечения к ответственности ______________ по следующим основаниям.
В соответствии с пунктом 5 статьи 129 Закона о банкротстве при наличии оснований, установленных федеральным законом, конкурсный управляющий предъявляет требования к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность
по обязательствам должника.
В силу пункта 12 статьи 142 Закона о банкротстве…
Согласно пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве …
В совокупности с положениями пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве …
В соответствии с пунктом 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации…
Аналогичная норма содержится в пункте 4 статьи 10 Закона банкротстве.
С учетом вышеназванных правовых норм и пункта 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.
Материалами дела подтверждается, что ___________ в связи с прекращением полномочий Генерального директора ООО «___________» передал в установленном порядке всю имеющуюся у него бухгалтерскую и финансовую документацию ООО «___________», печать Общества, учредительные документы единственному участнику ___________ Указанное обстоятельство подтверждается не только актами приема-передачи, но и заявлением самого ___________ о предоставлении кандидатуры нового руководителя ООО «___________» (поступило в материалы дела 25 января 2011г.). Из содержания данного документа усматривается, что ___________ был отстранен от должности единственным участником еще в марте 2010 года. В качестве кандидатуры исполняющего обязанности руководителя ООО «___________» ___________ в указанном документе предлагал назначить заместителя Генерального директора ___________ Указанное обращение скреплено печатью ООО «___________». Кроме того, в материалы дела представлено Соглашение об уступке права требования №С/10-02/04/СТЭ-ГЖ от 02 апреля 2010 года и Дополнительное
соглашение №1 от 02 июля 2010 года. Данное Соглашение об уступке прав требования неосновательного обогащения к ООО «Селен» в размере 4 063 064,00 рублей, заключенное ____ «___________» от имени Должника подписано ___________ и скреплено печатью общества. Вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27 ноября 2012 года по делу №А40-_________/12-94-77 на основании совершенной уступки в пользу ________ «___________» с ООО «Селен» взысканы 4 063 064,00 рублей.
Учитывая изложенное, суд считает, что причинно-следственная связь между действиями бывшего Генерального директора ___________ и банкротством (несостоятельностью) ООО «___________» полностью отсутствует. Материалами дела подтверждается, что до момента своего увольнения ___________ в установленном порядке сдавал бухгалтерскую отчетность в ИФНС №5 и обеспечивал сохранность документов Должника.
Исходя из правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении Президиума от 06.11.2012г. №9127/12, ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда, в части не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве.
Согласно статье 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственности при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.
В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве вредом, причиненным имущественным правам кредиторов, признаются уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приводящие к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.
Исходя из положений статьи 32 Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998г. №14-ФЗ, единственный участник является высшим органом управления обществом.
После прекращения полномочий прежнего Генерального директора участник не принял в установленном порядке решение о назначении нового руководителя ООО «___________» и внесению необходимых сведений в ЕГРЮЛ. Следовательно, ответственность за соблюдение законодательства при совершении Должником в последующий период ряда хозяйственных сделок, а также за организацию бухгалтерского учета и сохранность материальных активов и финансовых документов ООО «___________» должен нести ___________
Суд приходит к выводу, что именно бездействие ___________ повлекло неблагоприятные последствия для кредиторов Должника в виде невозможности удовлетворения их требований за счет имущества ООО «___________».
Таким образом, требования конкурсного управляющего в части привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «___________» ___________ суд считает обоснованными и подлежащими удовлетворению.
Доказательств обратного, вопреки требованиям ст. 65 АПК РФ, ___________ не представил. Доводы ___________ никем не опровергнуты.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 65, 71, 156, 176, 184, 185 и 223 АПК РФ, ст. 10, 126 и 142 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве),
определил.
Конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя и единственного участника должника к субсидиарной ответственности по обязательствам общества. Определением суда первой инстанции заявление конкурсного управляющего удовлетворено, постановлением апелляционного суда, оставленным в силе судом округа, отказано.
Суд первой инстанции отклонил ссылки на утрату документов вследствие залива, вызванного прорывом труб, как на основание освобождения бывшего руководителя от ответственности, т.к. руководитель должен был принять все возможные меры, направленные на восстановление документов, чего он не совершил. Кроме того, акты о заливе и о списании документации, представленные впервые в ходе рассмотрения спора о привлечении к субсидиарной ответственности, в отсутствие иных свидетельств, объективно указывающих на имевший место прорыв труб, суд не признал достаточными доказательствами происшествия.
Отменяя определение суда первой инстанции и отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд апелляционной инстанции исходил из того, что управляющий не доказал причинно-следственную связь между бездействием руководителя и неплатежеспособностью должника. Сам по себе факт непередачи бывшим руководителем документов бухгалтерского учета конкурсному управляющему не является основанием для привлечения такого руководителя к субсидиарной ответственности. Суд апелляционной инстанции счел, что конкурсный управляющий не представил свидетельств того, что непередача документов затруднила проведение процедур банкротства, не позволила сформировать конкурсную массу.
Суд округа согласился с судом апелляционной инстанции.
Между тем судами апелляционной инстанции и округа не учтено следующее.
В пункте 4 статьи 10 Закона о банкротстве (в настоящее время – подпункт 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве) закреплена презумпция наличия причинно-следственной связи между несостоятельностью должника и действиями (бездействием) контролирующего лица при непередаче им документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.
Как разъяснено в пункте 24 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», лицо, обратившееся в суд с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности, должно представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства. В свою очередь, привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названную презумпцию, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась. При этом под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается, в частности, невозможность определения и идентификации основных активов должника.
В рассматриваемом случае конкурсный управляющий обществом дал суду пояснения относительно того, какие затруднения возникли вследствие ненадлежащего исполнения обязанности по передаче документации. Так, управляющий обращал внимание на то, что основным активом должника (исходя из специфики его деятельности) являлась дебиторская задолженность, а руководитель должника не представил первичные документы по дебиторской задолженности. Это не позволило проследить изменения, касающиеся размера данной задолженности, осуществить мероприятия по ее взысканию.
Указанные доводы конкурсного управляющего соответствовали условиям упомянутой презумпции и бремя их опровержения в силу статьи 65 АПК РФ, а также разъяснений, приведенных в пункте 24 постановления № 53, перешло бывшего руководителя.
Суды апелляционной инстанции и округа неверно распределили бремя доказывания.
Кроме того, суд апелляционной инстанции, сославшись на акт о заливе, не выяснил, какими независимыми источниками подтвержден залив документов.
В этой части судом также не учтена сложившаяся судебная практика по вопросу о передаче бывшим руководителем утраченной документации должника (постановление Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 06.11.2012 № 9127/12, пункт 24 постановления № 53). Так, суд апелляционной инстанции не проверил, каким образом обеспечивалась сохранность документов; явилась ли их гибель следствием ненадлежащего хранения либо совершения бывшим руководителем иных действий без должной заботы и осмотрительности.
Даже если согласиться с тем, что, действительно, имела место порча части документации по не зависящим от руководителя обстоятельствам, в такой ситуации добросовестный и разумный руководитель обязан был совершить действия по ее восстановлению (в частности, путем направления запросов о получении дубликатов документов в компетентные органы, взаимодействия с контрагентами для восстановления первичной документации и т.д.). Суд апелляционной инстанции не установил, какие меры предпринимались для восстановления документов.
В нарушение требований статей 71 и 271 АПК РФ суд апелляционной инстанции не дал оценку доводам конкурсного управляющего и представленным им доказательствам относительно того, что руководитель, уклоняясь от передачи всей необходимой документации, одновременно пытался недобросовестно изменить место нахождения должника с города Щелково Московской области на город Иркутск, значительно удаленный от места осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами и кредиторов.
Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации направила дело на новое рассмотрение.
Определение ВС РФ № 305-ЭС17-21627.
партнер, адвокат Коллегии «Терновцов и партнеры»
Субсидиарная ответственность по обязательствам должника - это имущественная ответственность по всем непогашенным долгам перед кредиторами за должника третьих лиц (руководителей, учредителей и т.п.). Она призвана дополнить ответственность ликвидата, усиливая защиту интересов потерпевших. Понятно, что работает это не всегда и не везде. Предлагаем более детально разобраться с этим понятием, существенно влияющим на работу с информацией и документами, вместе с ответственным редактором Дайджеста новостей правового регулирования банкротства Евгением Суворовым.
Что такое субсидиарная ответственность вообще и за утерю документов в частности
По общему правилу ни руководители, ни учредители не отвечают по долгам хозяйственного общества (пункт 2 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации). Но в определенных случаях имеются исключения: за должника перед кредиторами начинают отвечать другие лица (Закон о банкротстве их именует контролирующими должника лицами, ст. 2, 10 названного Закона).
Такая ответственность в настоящее время предусмотрена ст.10 Закона о банкротстве и наступает по двум различным основаниям:
- неисполнение обязанности руководителем должника по подаче заявления о его банкротстве (п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве);
- доведение до банкротства (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве).
Отсутствие документов бухгалтерского учета ранее (до 30.06.2013) было самостоятельным основанием для субсидиарной ответственности. В настоящее время это разновидность второго основания и применяется в том случае, если доказано, что между утратой документов и банкротством должника есть связь.
Именно поэтому суды при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности за утрату документов выясняют, когда такая утрата произошла (до или после 30.06.2013).Если до - то рассматривают в качестве самостоятельного основания, если после - то отказывают в привлечении к субсидиарной ответственности, если доказано отсутствие между действиями контролирующих должника лиц и его банкротством (см. напр., постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.05.2014 по делу № А66-10924/2011).
Так, если должник признан несостоятельным (банкротом) по вине контролирующих лиц, то сначала он платит по долгам своим имуществом, а в случае недостаточности этого имущества субсидиарную ответственность по его обязательствам возлагают на контролирующих его лиц. При этом, пока не доказано иное, предполагается, что к банкротству приводят действия и (или) бездействие контролирующих лиц (ответственных за организацию ведения бухгалтерского учета), если отсутствуют документы бухгалтерского учета. Связано это с тем, что обстоятельства банкротства, т.е. действия и (или) бездействие, отражены в документах бухгалтерского учета и (или отчетности); раз они отсутствуют, возможно, так пытались скрыть выведенное от кредиторов имущество или укрыть иные обстоятельства, свидетельствующие о вине контролирующих лиц.
Помимо указанного выше, если бухгалтерские документы и отчетность:
- отсутствуют;
- не содержат обязательной информации об объектах бухгалтерского учета и налогового контроля;
- искажают такую информацию,
то проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы, существенно затруднено. Это также является одним из поводов для возложения субсидиарной ответственности по обязательствам должника на лиц, ответственных за организацию ведения учета и хранения документов такого учета.
В одном из дел Арбитражный суд Поволжского округа дал следующую характеристику субсидиарной ответственности за отсутствие (искажение) документов бухгалтерского учета:
«Установленная приведенной нормой права ответственность соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете") и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве). Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника» (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.08.2014 по делу № А65-2362/2012) .
Похожий смысл соответствующей ответственности отражен и в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 12.02.2014 по делу № А60-9550/2012 о взыскании с бывшего руководителя должника суммы в размере 163 384 089 руб. 13 коп.:
«по смыслу указанных норм права, ответственность руководителя должника возникает при неисполнении им обязанности по сбору, составлению, ведению, организации хранения бухгалтерской документации, непредставлению либо несвоевременному представлению бухгалтерской документации, отражении в бухгалтерской отчетности недостоверной информации, что влечет за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов».
Соотношение с другой ответственностью
Данная ответственность наступает независимо от того, привлекается ли соответствующее лицо к другой ответственности в связи с утратой документов, например, по статье 15.11 Кодекса об административных правонарушениях за нарушение порядка и сроков хранения документов или по статье 196 Уголовного кодекса Российской Федерации за преднамеренное банкротство или статье 195 того же кодекса за неправомерные действия при банкротстве. Связано это с тем, что субсидиарная ответственность имеет свою особую цель - удовлетворение требований кредиторов, пострадавших от доведения до банкротства должника.
Кто предъявляет
Требование о субсидиарной ответственности может быть предъявлено:
- конкурсным управляющим по своей инициативе или по решению собрания (комитета) кредиторов;
- конкурсным кредитором;
- уполномоченным органом (налоговый орган, который представляет в деле о банкротстве требования к должнику об уплате им налогов, сборов и т.п.).
Когда требование может быть предъявлено
Данное требование может быть предъявлено в течение одного года со дня, когда заявитель узнал об основаниях для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет с даты признания должника банкротом (абзац четвертый пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве).
При этом в настоящее время требование предъявляется независимо от того, возможно ли определить размер субсидиарной ответственности или нет. Иными словами предъявление заявления о привлечении к субсидиарной ответственности до выявления размера взыскания (формирования конкурсной массы) в настоящее время не препятствует рассмотрению такого требования. Основания для ответственности могут быть установлены, а вопрос размера решен после появления такой возможности (абзац шестой пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве).
Например, на это было указано судом кассационной инстанции, отправившим дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Татарстан о взыскании с двух лиц (бывших руководителей) в порядке субсидиарной ответственности 301 588 657 руб. 46 коп. (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.08.2014 по делу № А65-2362/2012).
Раньше такой возможности не было и заявители ждали завершения формирования конкурсной массы, продажи имущества и определения размера недостачи для удовлетворения требований кредиторов (см. напр., постановление Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.06.2012 № 219/12).
К кому предъявляют
Руководители
В соответствии с абзацем пятым пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве ответственность за утрату документов применяется в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.
В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона о бухгалтерском учете ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.
Поэтому самым распространенным является привлечение к субсидиарной ответственности руководителя должника
Бывшие руководители
Нередко к субсидиарной ответственности привлекаются бывшие руководители, имевшие соответствующие полномочия до других руководителей, при которых в отношении организации была введена процедура банкротства.
Например, бывшие руководители были привлечены к субсидиарной ответственности в деле Арбитражного суда города Москвы № А40-142560/2012; в частности, суд не нашел доказательств передачи бухгалтерской документации следующему после них руководителю и не принял во внимание письменные пояснения учредителей организации о том, что они присутствовали при передаче документации.
В то же время в деле Арбитражного суда Свердловской области № А60-9550/2012 один из бывших руководителей, доказавший со ссылкой на акт приема-передачи документов новому руководителю, был освобожден от субсидиарной ответственности в размере 163 384 089 руб. 13 коп.
Номинальные директора
В зоне риска находятся и так называемые номинальные директора.С юридической точки зрения они ничем не отличаются от обычных руководителей с распространением на них общего режима. Так, например, в деле Арбитражного суда города Москвы № А40-138968/2012 суд кассационной инстанции не придал значение доводам о подписании документов номинальным директором в нетрезвом состоянии за вознаграждение (см., постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.06.2014 по данному делу).
Правда, в некоторых случаях суд может и «пожалеть» такого номинального директора.Так, в деле Арбитражного суда города Москвы № А40-142560/2012 суды пришли к выводу об отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности номинального директора, в частности, сославшись на то, что ему документы не передавались, сделки он не совершал (см. постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.09.2014 по данному делу).
Главный бухгалтер. Архивист
Строго говоря, ни главный бухгалтер, ни архивист по Закону о бухгалтерском учете не являются ответственными за организацию ведения учета и хранения документов, а лишь выполняют такую деятельность в силу договора (служебных обязанностей).
Между тем, если будет доказано, что по сути данные лица являются фактически контролирующими деятельность должника (могут давать соответствующие указания и не принимают на себя должность генерального директора из соображений «юридической безопасности»), риск привлечения к субсидиарной ответственности имеется.Скорее всего, такие лица будут привлекаться за доведение до банкротства (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве), но утрата (отсутствие документов) может быть положено в дополнительное обоснование наличия оснований для ответственности.
Учредители
Учредители будут пользоваться похожим режимом с главным бухгалтером, так как они не являются ответственными за организацию учета и хранения бухгалтерской документации.Они могут привлекаться к ответственности за доведение до банкротства вне связи с наличием или отсутствием документов бухгалтерского учета, если банкротство наступило в результате выполнения их указаний, в частности, если активы должника выводились в их пользу без соразмерной оплаты с их стороны должнику.В частности, они поименованы в качестве разновидности лиц, контролирующих должника (абзац тридцать первый статьи 2 Закона о банкротстве).
Фактические контролирующие лица
То же касается и фактически контролирующих лиц; они могут отвечать за доведение до банкротства, утрата документов (их отсутствие) не является распространенным основанием для привлечения таких лиц к субсидиарной ответственности.
Например, в деле Арбитражного суда Свердловской области № А60-1260/2009 было привлечено к субсидиарной ответственности лицо, не являвшееся ни руководителем, ни учредителем должника на сумму 6 393 145 713 рублей 31 коп. Судебные акты, в частности, мотивированы тем, что «действующее законодательство не исключает возможность привлечения к субсидиарной ответственности фактически контролирующего должника лица, проводящего свою волю через иных подконтрольных фактическому руководителю физических и юридических лиц, которые в действительности не выступали в качестве самостоятельных субъектов гражданских отношений» (определение ВАС РФ от 29.04.2013 № ВАС-11134/12).
Солидарная ответственность нескольких лиц
Нередко доведение до банкротства, равно как и утрата документов становится причиной деятельности нескольких лиц, тогда они отвечают солидарно (абзац шестой пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве).
В деле Арбитражного суда города Москвы № А40-142560/2012 суды привлекли к субсидиарной ответственности в виде взыскания 36 663 899,52 руб.двух бывших руководителей организации (см. постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.09.2014 по данному делу).
Что вменяется
Как правило, для привлечения к субсидиарной ответственности в связи с отсутствием документов заявитель обосновывает:
а) обязанность привлекаемого лица организовать ведение учета и хранение документов;
б) отсутствие (искажение) таких документов.
Например, изкаких-либо доказательств следует, что у должника были неотраженные в документах ценности, операции (выписки из банка, данные единого государственного реестра прав на недвижимое имущество, данные органов ГИБДД и т.п.).
Так, в деле Арбитражного суда Республики Татарстан № А65-25775/2012 при привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя в виде взыскания с него 8 599 242 руб. 44 коп. одним из оснований для его привлечения послужило отсутствие документов бухгалтерского учета, обосновывающих расходы на хозяйственные нужды, денежные средства на которые были сняты с расчетного счета организации (см. постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.08.2014 по данному делу).
Как рассматривается (сроки)
Рассматривается данное требование только в деле о банкротстве; после завершения конкурсного производства такое требование по общему правилу не может быть предъявлено (абзац пятый пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве).
В каком размере взыскивается
В соответствии с абзацами восьмым-девятым пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника. Размер ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого лица.
Как исполняется
По общему правилу в отношении привлеченного лица выдается исполнительный лист; привлеченное лицо должно перечислить средства в конкурсную массу.Судебный пристав-исполнитель обращает взыскание на имущество привлеченного лица в порядке, предусмотренном Законом об исполнительном производстве.
Следует помнить, что требование к привлеченному лицу может быть продано (п. 8 ст. 10 Закона о банкротстве), а потому взыскателем может оказаться любой покупатель такого требования.Кроме того, это означает, что завершение конкурсного производства и исключение должника из реестра юридических лиц не прекратят долг привлеченного лица перед взыскателем. Например, в одном из дел такое требование в порядке отступного получил уполномоченный (налоговый) орган (постановление Президиума ВАС РФ от 11.06.2013 № 15419/12).
Когда не наступает субсидиарная ответственность при утере документов
1. Когда не доказано, что утеря документов бухгалтерского учета привела к несостоятельности, невозможности формирования конкурсной массы
Строго говоря, отсутствие документов бухгалтерского учета «включает» предположение: несостоятельность должника вызвана действиями контролирующих должника лица (в том числе бывших руководителей).Только доказывание обратного может это предположение опровергнуть. Это означает, что ответчику по этому требованию нужно потрудиться и собрать доказательства отсутствия связи между банкротством и отсутствием документов, а также своими действиями.Например, показать, что банкротство вызвано изменением рыночной конъюнктуры, стихийными бедствиями, случайными обстоятельствами, новыми запретами, повышением налогов и т.п.В целом задача на этой стадии состоит в том, чтобы показать и доказать реальную причину банкротства.
Однако, некоторым может повезти и доказывать этого не придется: иногда суды просят, напротив, чтобы конкурсный управляющий (или кредитор - заявитель) доказали связь между отсутствием документов и банкротством должника, если же они не докажут, в удовлетворении заявления будет отказано. В таком ключе было разрешено дело Арбитражного суда Республики Калмыкия № А22-2891/2012 (см. постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.12.2014 по указанному делу).
2. Когда доказано, что отсутствие документов не могло привести к несостоятельности организации
По общему правилу привлекаемым лицам надо доказать, что нет связи между утратой документов, их действиями (бездействием) и банкротством должника.Доказав это, лицо не может быть привлечено к субсидиарной ответственности.
3. Когда нет вины в утрате документов
В соответствии с абзацем седьмым пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника. Это общее правило, которое, возможно, может быть применено и к утрате документов.Правда, строго говоря, речь идет именно о доведении до банкротства, но доказав это, лицо автоматически освобождается и от претензий в связи с утратой документов (выше указывалось на несамостоятельный характер такой ответственности).
Ключевым в данном случае является постановление Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 № 9127/12. Несмотря на то, что оно принималось по ранее действовавшему законодательству, представляется ряд судов, будет ориентироваться на правовые позиции, изложенные в нем. В частности, Президиум предложил уточнить основания для привлечения к субсидиарной ответственности в связи с отсутствием документов, указав, что «суды не исследовали обстоятельств, связанных с принятием руководителем общества всех мер для исполнения обязанностей, перечисленных в пункте 1 статьи 6, пункте 3 статьи 17 Закона о бухгалтерском учете, а также не выяснили, проявлялись ли при принятии данных мер требуемые степени заботливости и осмотрительности, например, не выяснили, каким образом обеспечивалась сохранность документации; какие меры принимались лицом для восстановления документации в случае ее гибели, если таковая имела место по не зависящим от него основаниям; явилась ли гибель документации следствием ненадлежащего ее хранения либо совершением лицом иных действий без должной заботы и осмотрительности».
В то же время привлекаемым руководителям нужно постараться привести такие доказательства гибели документов (если позиция строится на этом), которые не оставят сомнений в отсутствии вины и самом факте гибели: не всегда справки о пожаре или постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в связи с кражей документов будет достаточно, желательно принести и иные доказательства (свидетельские показания о действительном пожаре, видеозаписи, вещественные доказательства и т.п.).
Как защищаться
Защита привлекаемого лица может строиться в основном следующим образом:
а) данное лицо не является тем, кто может быть привлечен;
б) данное лицо не нарушало обязанностей по организации ведения учета и хранения документов;
в) документов не было;
г) документы не были переданы прежним руководителем, а времени для восстановления оказалось недостаточно;
д) вины в утрате нет (стихийные бедствия, чрезвычайные обстоятельства и т.п.);
е) связи между отсутствием документов и банкротством не имеется.
Например, в деле Арбитражного суда Тверской области № А66-10924/2011 суды отказали в привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя организации за непередачу арбитражному управляющему материальных ценностей и бухгалтерской документации, сославшись на то, что эти действия руководителя сами по себе не могли повлечь несостоятельность организации. Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа своим постановлением от 22.05.2014 по названному делу отменил указанные акты в связи с тем, что ранее (до 30.06.2013) действовала иная редакция статьи 10 Закона о банкротстве, предполагающая возможность привлечения к субсидиарной ответственности за непередачу (утрату) документов независимо от того, повлекли ли эти действия банкротство или нет. Если толковать от обратного, то в настоящее время такая ответственность уже не является самостоятельной, в целях защиты можно доказать отсутствие причинно-следственной связи между утратой (непередачей) документов и несостоятельностью должника.
Какие процессуальные права имеются у лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности
В соответствии с пунктом 6 статьи 10 Закона о банкротстве лица, лица, в отношении которых поданы заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также к ответственности в виде возмещения причиненных должнику убытков, имеют права и несут обязанности лиц, участвующих в деле о банкротстве.
Более подробно данные процессуальные возможности отражены в статье 34 Закона о банкротстве, статье 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве».
Е. Суворов
ответственный редактор
Дайджеста новостей правового регулирования банкротства,
