Тема 4 ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

4.2. Гражданско-правовое положение иностранцев в международном частном праве Правовая доктрина большинства других стран, включая РФ, обычно определяет гражданскую правоспособность физического лица как его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей,

Тема 5 ПРАВОВОЙ СТАТУС ГОСУДАРСТВА И ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 5.1. Правовое положение государства в международном частном праве Обычно различают два вида общественных отношений, в которых участвуют государства: а) между государствами, между

5.1. Правовое положение государства в международном частном праве Обычно различают два вида общественных отношений, в которых участвуют государства: а) между государствами, между государствами и международными межправительственными организациями (регулируются

Тема 6 ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 6.1. Роль и основные направления регулирования вопросов права собственности в международном частном праве Право собственности – центральный институт любой национальной правовой системы, который во многом

6.1. Роль и основные направления регулирования вопросов права собственности в международном частном праве Право собственности – центральный институт любой национальной правовой системы, который во многом определяет характер и содержание других институтов и отраслей

6.3. Правовое регулирование вопросов национализации в международном частном праве Право собственности на имущество может переходить от одного лица к другому в результате принята специальных государственных актов о национализации или приватизации имущества.

Тема 9 СУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ

9.1. Понятие международного гражданского процесса и определение подсудности в международном частном праве Под международным гражданским процессом в науке международного частного права понимается совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой

15. РЕЖИМЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ Национальный режим означает распространение на иностранцев тех же правил, что и на отечественных граждан, и устанавливается, как правило, по международным договорам (напр., по Парижской конвенции 1883 г. об

40. ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ Исключительные права – «интеллектуальная собственность».Особенности отношений по исключительным правам с иностранным элементом: 1. Имеют строго территориальный характер действия, собственность, охраняемая по

Глава 1. Морская перевозка грузов в международном частном

§ 1 Общая характеристика правового регулирования наследственных отношений в международном частном праве Наследование является одним из старейших институтов права, отличающимся известной стабильностью и, как принято считать, определенным консерватизмом. Подверженное

Отношения по наследованию - наиболее консервативная форма гражданского оборота. Будучи тесно связанным со сложившимися в обществе нравственными устоями, национальными традициями, религиозными обычаями наследственное право каждой страны отличается значительным своеобразием и с трудом поддается изменениям. Этим объясняется весьма незначительное количество договоров в сфере международной универсальной унификации норм наследственного права и ограничение их унификации на региональном и двустороннем уровне, которая представлена в основном коллизионными нормами. Незначительный объем международной унификации норм о наследовании предопределяет большую роль национального коллизионного права в регулировании наследственных отношений.

В коллизионном праве большинства стран основным коллизионным принципом, определяющим право какого государства подлежит применению к наследственным отношениям, является «личный закон наследодателя».

Право, применимое к наследственным отношениям, определяет, так называемый, наследственный статут. Наследственный статут определяет решение:

• - общих вопросов наследования (основания перехода имущества по наследству, состав наследства, условия (время и место) открытия наследства, круг лиц, которые могут быть наследниками, раздел наследства, ответственность наследников по долгам наследодателя),
• - специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям или наследования отдельных видов имущества.

При этом в МЧП отдельных государств прослеживаются два подхода к определению наследственного статута:

• 1. государства, право которых исходит из принципа единства статута наследования, подчиняя регулирование всех наследственных отношений одному статуту;
• 2. государства, для которых характерно расщепление статута наследования.

Можно выделить три основные группы коллизий, возникающих в сфере наследственных отношений международного характера: при наследовании по завещанию, при наследовании по закону, а также при наследовании движимого и недвижимого имущества.

Наследование по завещанию является основным видом наследования. Исходное начало наследования по завещанию основывается на сочетании двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи. При этом право отдельных государств предъявляет различные требования в отношении завещательной способности индивидов, формы и содержания завещания. В законодательстве различных государств допускаются разные коллизионные привязки, в частности,

• - «закон последнего места жительства наследодателя» или «закон гражданства наследодателя»,
• - закон страны, где завещание было подписано («закон места составления завещания»). Причем последняя привязка может выступать как в качестве основной, так и в качестве альтернативной.

Наследование по закону имеет субсидиарное значение. Законодательство разных стран по-разному определяет очередность наследования по закону и круг обязательных наследников. Для определения применимого права здесь используются такие коллизионные привязки как «закон последнего места жительства наследодателя» или «закон гражданства». Допускаются и дополнительные коллизионные привязки.

В праве большинства государств закреплены императивные коллизионные нормы о наследовании недвижимости: порядок наследования такого имущества определяется правом государства места его нахождения («закон места нахождения вещи»). Применительно к вопросу наследования движимого имущества, как правило, имеет место кумуляция коллизионных привязок в различных сочетаниях: «личный закон наследодателя», «закон суда», «закон места составления акта», «закон наиболее тесной связи».

Тема VII. Международное наследственное право

1. Коллизионные вопросы наследования

Международное наследственное право, характеризуется наличием иностранного элемента в наследственных отношениях. Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей и т.п.

Появление международного элемента в наследственных отно­шениях объективно порождает основу для формирования трех групп коллизионных ситуаций . Коллизии возникают, например, в процессе наследования по закону , либо при осуществлении на­следования по завещанию , либо в силу тех различий, которые проявляются в сфере наследования движимого и недвижимого имущества.

Указанные вопросы решаются на основе статута наследования. Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части

При наследовании по закону в международной практике как правило используется два коллизионных принципа: «закон последнего места жительства наследодателя », «закон гражданства наследодателя ».

Ключевой формой распо­ряжения имущественными правами остается институт завещания. Наследодатель посредством составления завещания может определить юридическую судьбу своего имущества. Однако при этом возникают вопросы обязательной доли в наследстве, за­щиты прав пережившего супруга и т. п. Все эти вопросы определяются на основе наследственного статута. В соответствии с наследственным статутом определяется завещательная дееспособность.

В сущности, выбор компетентного правопорядка при наследовании по завещанию уже предопределен пе­речнем тех коллизионных принципов, согласно которым регла­ментируются наследственные отношения в целом. Отметим здесь прежде всего право той страны, в пределах которой наследодатель обрел последнее место жительства на момент составления завеща­ния , а также правопорядок государства, гражданином которого наследодатель является .

Обращение к закону гражданства предусматривает различные варианты ответа на вопрос, когда осуществляется привязка на­следственных правоотношений к этому закону (в момент кончи­ны наследодателя или в период составления завещания ). Привер­женность первому варианту демонстрирует Кодекс международно­го частного права Туниса, вступивший в силу 1 марта 1999 г. Законодательство Испании, напротив, сохраняет возможность вы­бора права той страны, гражданством которой наследодатель об­ладал в момент составления завещания.

Любое завещательное распоряжение , если оно составлено дее­способным лицом и приобрело необходимую юридическую силу, должно отвечать ряду признаков. Основополагающей в этом пла­не является форма завещания . Проблема установления права, подлежащего применению в отношении формы завещания, отли­чается известной сложностью. С одной стороны, действует общее правило , в соответствии с которым статут, применимый к насле­дованию, в целом определяет и форму завещательного распоря­жения. Вместе с тем завещание представляет собой особый вид односторонней гражданско-правовой сделки. Поэтому обращение к другому коллизионному принципу (закон той страны, где заве­щание было подписано ) является вполне обоснованным. Эта кол­лизионная привязка известна судебной практике Великобритании, законодательной практике Литвы.

Третья группа коллизионных ситуаций связана с правовым режимом наследования движимого и недвижимого имущества. В международной практике объективно сло­жились различные способы разрешения возникающих при этом коллизионных ситуаций. Так, можно не разделять наследственную массу на движимое и недвижимое имущество и руководствоваться коллизионной привязкой, общей для всех видов вещей. В Ита­лии, например, это закон места пребывания наследодателя.

Вместе с тем возможен и иной вариант, когда классификация наследственного имущества на движимое и недвижимое все-таки производится. В таком случае формируются условия для возник­новения явления, которое нередко называют «расщеплением ста­тута наследования». Речь идет не о «расщеплении» коллизионной привязки (см. выше лекцию о расщеплении объема коллизионной привязки), а о различиях в коллизионно-правовом регулировании отношений по наследованию двух категорий объектов -движимых и недвижимых вещей и о дифференциации соответствующих правовых режимов для них.

Подобная дифференциация осуществляется на основе двух разных самостоятельных коллизионных привязок: одна (примени­тельно к движимым вещам) прикрепляет наследственное отноше­ние к закону домицилия наследодателя , вторая (если имеет место наследование недвижимого имущества) -к закону места нахожде­ния вещи.

Основным источником регулирования в этой сфере международного частного права в современных условиях является внутреннее законодательство государств. В России - это положения разд. VI части третьей ГК РФ (ст. 1224).

В отношениях России со странами СНГ основную роль в этой области призваны играть двусторонние договоры о правовой помощи (с Азербайджаном, Грузией, Молдавией, Киргизией), а также консульские конвенции с этими странами. Подробные правила по вопросам наследования содержатся в Минской конвенции 1993 г. (ст. 44 - 50) и в Кишиневской конвенции 2002 г. (ст. 47 - 53).

В отношении наследования для иностранных граждан установлен национальный режим.

С принятием части третьей Гражданского кодекса Россия попала в категорию тех государств, которые используют несколько критериев подчинения отношений по наследованию своему законодательству. С татут наследования определен ст. 1224 ГК РФ. Приведем п. 1 ст. 1224:

"1. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства , если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество , а наследование недвижимого имущества , которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву".

Т.о. российское право исходит из двух статутов наследования :

1) к наследованию движимого имущества должно применяться право последнего места жительства наследодателя . Обращение к тер­мину «последнее» в ст. 1224 ГК РФ по отношению к приведенно­му коллизионному принципу дает основания полагать, что речь идет о «домициле» на момент смерти.

Критерий «последнее место жительства», очевидно, обозначает не просто пребывание лица, а нахождение его в конкретном месте (государстве) в течение довольно длительного временного интерва­ла. Именно нахождение, воспринимаемое как «проживание», и не­обходимо для возникновения соответствующей правовой связи на­следодателя с данным государством для прикрепления возникших наследственных отношений к соответствующему правопорядку. Раздел V части третьей ГК РФ, посвященный наследственному праву, устанавливает определенное изъятие из принципа применения к наследственным отношениям права места жительства наследодателя. Согласно ст. 1115, если постоянное место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории России , неизвестно или находится за пределами России, местом открытия наследства в России признается место нахождения такого имущества.

2) к наследованию недвижимого имущества применяется право страны места нахождения этого имущества (lex rei sitae). Эти коллизионные нормы носят двусторонний характер. Аналогичная коллизионная норма содержится в соглашениях между Россией и Литвой, Россией и Молдовой, Россией и Польшей, Россией и Кубой, а также в многосторонней Минской конвенции стран СНГ о взаимном оказании правовой помощи от 22 января 1993 г.

В отношении недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты) в Российской Федерации, установлена односторонняя коллизионная норма, поскольку в ней содержится отсылка к российскому праву.

Рассмотренные выше коллизионные принципы, показывают изменение общего подхода к регламентации наследст­венных отношений: отказ от генеральной коллизионной привязки к личному закону наследодателя, применяемой ко всей наследствен­ной массе прежним законодательством. Предусмотрена возможность раз­дельного регулированию наследования движимых и недвижимых объектов. В подобных обстоятельствах наследственное правопреемст­во отдельных категорий имущества вполне может подчиняться раз­личным правопорядкам - как отечественному, так и иностранному либо правопорядкам двух разных государств.

В Российской Федерации законодательство по существу вос­производит общепринятую формулу о том, что завещание должно быть совершено лицом, обладающим дееспособностью в полном объеме (ст. 1118 ГК РФ). Природа завещательной дееспособности отличается известной двойственностью. С одной стороны, спо­собность лица к составлению завещания представляет собой одно из проявлений его общей гражданской дееспособности и входит в содержание личного статуса. В то же время в практическом плане она проявляется лишь тогда, когда рассматривается как предпосылка действительности наследственных правоотношений. Разрешая возникшую коллизию, законодатель предусматривает отдельную коллизионную норму применительно к завещательной дееспособности и предпочитает согласовывать способность инди­вида к составлению завещания с требованиями того государства, где он проживал в момент его составления (п. 2 ст. 1224 ГК РФ):

Отдельная норма установлена и в отношении формы завеща­тельного распоряжения. Как указывает действующее законодатель­ство Российской Федерации, форма завещания также определяется в соответствии с законодательством той страны, где проживает на­следодатель в момент составления распоряжения на случай смерти.

В России в соответствии со ст. 1124 ГК РФ последняя воля инди­вида должна быть представлена в письменной форме вне зависи­мости от того, в каких обстоятельствах она совершается и какого имущества касается. Исключения из этого правила строго регла­ментированы законодателем (ст. 1129 ГК РФ). В виде общеобязательной нормы закон предусматривает, что за­вещателю следует удостоверить свое распоряжение.

Согласно действующему законодательству завещание не может быть признано недействительным в силу несоблюдения формы , если она удовлетворяет требованиям права места состав­ления, акта отмены либо общим требованиям российского права. Таким образом, коллизионные принципы ст. 1224 ГК РФ призна­ют, что завещатель обладает относительной свободой выбора пра­ва, подлежащего применению к форме завещания или акта его отмены. Множественность коллизионных привязок создает свое­образные «цепочки» коллизионных норм в качестве гибких инст­рументов регламентации наследственных отношений.

"Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы , если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права".

Из этого следует ряд практически важных выводов, которые состоят в том, что для определения завещательной дееспособности гражданина не имеют значения такие обстоятельства, как то, что:

Завещание совершено не в той стране, где завещатель имел в это время место жительства , а в стране его временного пребывания или даже вне территории какого-либо государства (например, на морском судне во время плавания в открытом море);

Право страны места жительства завещателя в момент составления завещания может не совпадать с его личным законом в этот момент ;

- отношения по наследованию завещанного имущества могут определяться правом иного государства , чем то, которым в соответствии с п. 2 ст. 1224 определяется завещательная дееспособность этого лица (если место его жительства в момент составления завещания не совпадает с его последним местом жительства или с местом нахождения принадлежавшей ему недвижимости ).

Следует отметить, что в договорах о правовой помощи , действующих в настоящее время для России, могут закрепляться иные коллизионные принципы , чем рассмотренные. Так, в договорах о правовой помощи с КНДР (1957), Румынией (1958), Венгрией (1958), Югославией (сохраняет свою силу также в отношении Словении и Македонии, 1962), Болгарией (1975), Польшей (1996), Вьетнамом (1998), Кубой (2000) в качестве общей коллизионной привязки указан закон гражданства наследодателя на момент его смерти (для решения вопросов наследования движимых вещей).

Источник: Электронный каталог отраслевого отдела по направлению «Юриспруденция»
(библиотеки юридического факультета) Научной библиотеки им. М. Горького СПбГУ

Наследование в международном частном праве:

• Наследование в международном частном праве.
  Абдухаликов, А. М.
  

  Абдухаликов, А. М.
  Наследование в международном частном праве: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук.

  ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

  Актуальность темы диссертационного исследования определяется тем, что любой человек, занимаясь бизнесом или работая в различных отраслях народного хозяйства, становится собственником того или иного имущества. Через определенное время перед ним с неизбежностью встает вопрос, кому и в каком порядке перейдет это имущество. Это проблема становится еще острее в связи с резким увеличением миграционных процессов, заключением смешанных браков, расширением сферы осуществления предпринимательской деятельности, включая международный гражданский оборот, вследствие которого имущество и имущественные права, принадлежащие иному лицу, оказываются в разных странах и подчиняются несовпадающим правовым системам. Такое состояние порождает необходимость обеспечения баланса интересов наследников и других заинтересованных лиц в процессе перехода совокупности имущественных прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемникам, обеспечиваемый наследственным правом.

  Иностранный элемент в наследственном праве объективно порождает целый ряд коллизионных ситуаций, основными из которых являются коллизии в сфере наследования по закону, наследования по завещанию или реализации этих видов наследования движимого и недвижимого имущества. Несмотря на идентичность видов наследования в правовых системах государств, они существенно различаются по содержанию, что обусловлено национальными традициями, устоявшимся жизненным укладом и другими факторами. В результате имущества, находящиеся на территории разных стран, оказываются подчиненными правовым системам, которые имеют заметные коллизии или вовсе не совпадают, что приводит к существенным сложностям обеспечения наследственного правопреемства.

  При наличии значительной коллизии в правовых системах стран в решении проблем перехода имущества от наследодателя к его наследникам существенное место занимают международные договоры, обеспечивающие сближение и создание унифицированных норм, регулирующих наследственные правоотношения. Для этого в настоящее время Республика Таджикистан заключила ряд двусторонних и многосторонних договоров, затрагивающих международное наследование, в частности, Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993г., а также одноименную Конвенцию от 7 октября 2002г., где проблемам наследования посвящена специальная часть (V). Такая же необходимость возникнет в будущем и по поводу Универсальных международных договоров в указанной сфере.

  Однако адекватное понимание и применение национальных и международно-правовых актов, их взаимодействие и определение соотношения в сфере наследования в значительной степени связанное состоянием правовой осведомленности правопользователей и органов,

  занимающихся правоприменительной деятельностью, чему может способствовать всестороннее научное исследование проблем наследования.

  В Республике Таджикистан до настоящего времени не проводилось серьезного, комплексного научного исследования относительно наследственного правопреемства вообще и наследственного правоотношения в международном частном праве в особенности, тогда как сравнительное научное исследование в независимом Таджикистане позволило бы выяснить коллизионные проблемы относительно определения круга наследников по закону и по завещанию, очередность их призвания к наследованию, порядка перехода по наследованию движимого и недвижимого имущества, выяснить правопорядок, подлежащий применению, определить завещательную дееспособность, форму завещания, посредством которой наследодатель определяет юридическую судьбу своего имущества, вопрос об обязательной доле в наследстве, защите прав пережившего супруга и многие другие важные вопросы.

  Научное исследование необходимо также для выработки предложений по совершенствованию законодательства Республики Таджикистан, а также для обоснования целесообразности подписания специальных международных договоров, обеспечивающих унификацию норм наследственного права, соответствующих интересам граждан, и для большего укрепления международного гражданского оборота.

  Вышеизложенным определяются актуальность и востребованность научного исследования темы наследования в международном частном праве, затрагивающим интересы всех граждан без исключения, независимо от их волеизъявления.

  Цель и задачи диссертационного исследования. Целью исследования является выявление, научное осмысление и анализ теоретических и практических проблем международного частного права как целостной системы, регулирующей наследственные отношения с иностранным элементом и выработка рекомендаций для совершенствования законодательства Республики Таджикистан в данной области.

  Для достижения цели диссертационного исследования ставятся следующие задачи:

  Исследовать особенности наследственного правопреемства;

  Систематизировать и дать характеристику нормативно-правовым основам права наследования с формально-юридической и содержательной стороны;

  Проанализировать место и роль права наследования в системе социально-экономических прав и свобод в Республике Таджикистан на современном этапе;

  Проанализировать правовые основы регулирования наследственных отношений в национальном законодательстве и международно-правовых актах, выявить их соотношение и взаимосвязь;

  Раскрыть особенности коллизионного регулирования наследственных отношений в международном частном праве;

  Выяснить особенности норм международного частного права, закрепляющих общие условия и конкретные способы реализации права наследования в отношениях с иностранным элементом;

  Разработать конкретные научно-практические рекомендации по совершенствованию гражданского законодательства, регулирующего наследственные отношения с иностранным элементом.

  Предметом исследования является комплексный анализ норм национального права различных государств, прежде всего Республики Таджикистан, и международно-правовые соглашения, посредством которых осуществляется регламентация наследственных отношений с иностранным элементом, их взаимосвязь, различия и пути их преодоления.

  Объектом диссертационного исследования является коллизионно-правовое регулирование наследственных отношений, складывающихся в процессе наследования в Республике Таджикистан с иностранным элементом.

  Теоретическая и методологическая основы исследования.

  Теоретической основой диссертационного исследования являются труды

  таких ученых, как М. С. Абраменков, К. С. Антимонов, М. Ю. Барщевский, Ю. Г. Басин, С. Н. Братусь, А. В. Венедиктов, С. И. Вильнянский, К. А. Граве, Д. X. Гольская, А.Г. Диденко, Г. К. Дмитриевой, В. К. Дроников, Т. И. Зайцева, О. С. Иоффе, Л. Кассо, И. Л. Корнеева, П. В. Крашенинников, Л. В. Лазерев, Л.А. Лунц, М. Ф. Лукьяненко, Ф.Ф. Мартене, А.Л. Маковский, А. В. Масляева, Д. И. Мейер, Р. М. Мусаев, П. С. Никитюк, В. Н. Никольский, В. П. Павлов, И. Покровский, Р. П. Пригода, А. А. Рубанов, А. П. Сергеев, В. И. Серебровский, К. И. Скловский, М. К. Сулейменов, Е. А. Суханов, Ю. К. Толстой, Р. О. Халфина, В. М. Хвостов, Б. Б. Черепахин, Б. Н. Чичерин, Н. Ф. Шершеневич, Э. Б. Эйдинова, В.Ф. Яковлев, К.Б. Ярошенко и др.

  Проблема наследования, как на общетеоретическом, так и на отраслевом уровнях, исследовалась отечественными исследователями: М. А. Махмудовым, Ш. М. Менглиевым, Н. А. Салибаевой, Ф. С. Сулаймоновым, Ф. Т. Тахировым, О. Усмоновым, А. Г. Халиковым и др.

  При проведении исследования применялись как общие, так и специальные методы, отвечающие критериям объективности. Для установления сходства и различия исследуемых явлений использовался метод сравнения, метод абстрагирования, позволяющий учитывать наиболее существенные стороны и свойства исследуемых объектов. Использовались также такие методы, как анализ и синтез, переход от абстрактного к конкретному, а также логико-правовой и др.

  Научная новизна диссертации. Настоящая диссертация представляет собой комплексное исследование общетеоретических и практических проблем наследственного правопреемства и охраны наследственных прав в международном частном праве на основе действующего законодательства Республики Таджикистан и международных нормативно-правовых актов. В ней предпринята первая в юридической науке Республики Таджикистан попытка

  системного исследования проблем наследования в связи с интеграцией в мировое сообщество.

  В результате проведенного научного исследования на защиту выносятся следующие положения:

  1. Обоснование основных принципов наследования в Республике Таджикистан, каковыми являются: обеспечение прав и интересов наследников по завещанию и по закону; свобода завещания; охрана прав и интересов членов семьи наследодателя; охрана наследства.

  2. Обосновывается коллизионно-правовое регулирование наследственных отношений в совокупности с материально-правовыми нормами. Раскрыто значение коллизионных норм в определении применимого права, в том числе иностранного государства. Дополнительно аргументируется присутствие «гипотезы» в структуре коллизионных норм наследственного права Республики Таджикистан, а также особенности применения санкции в коллизионно-правовом регулировании.

  3. Аргументируется необходимость приведения в определенную систему критериев применимого права относительно движимого и недвижимого имущества. В этой связи предлагается уточнить в законодательстве Республики Таджикистан, какие объекты относятся к тому или иному виду имущества.

  4. Обосновывается пересмотр в законодательстве Республики Таджикистан института обратной отсылки и отсылки к законодательству третьего государства. Имеющиеся нормативные правовые акты Республики Таджикистан делают отсылку только на материально-правовые нормы иностранного права. Отсюда следует невозможность обратной отсылки к закону Республики Таджикистан, в результате возникшие наследственные отношения вовсе остаются не урегулированными.

  5. Предлагается совершенствование нотариальной защиты наследственных прав в направлении увеличения количества нотариальных действий по обеспечению прав наследодателя и наследников; нормативного регулирования порядка совершения действий, хотя и не являющихся нотариальными, но имеющих существенное значение для обеспечения правомочий в сфере наследования; введение новых форм оказания квалифицированной юридической помощи по наследственному вопросу.

  6. Предлагается внести соответствующие дополнения и изменения в гражданское законодательство Республики Таджикистан. В частности, дополнить Гражданский кодекс Республики Таджикистан (далее - ГК РТ) новой статьей 1138 1 , определяющей понятие наследства; статьей 1139 1 предусматривающей наследственное правопреемство; дополнить ст. 1184 ГК РТ относительно отсрочки до двух лет выплаты наследнику стоимости доли наследодателя - участника хозяйствующей организации, и отсрочки до 3 лет, если наследником является иностранец и т. д.

  7. Обосновывается необходимость ратифицировать международные конвенции, существующие в области гарантий права наследования в целях унификации и гарантированности права наследования для граждан

  Республики Таджикистан не только на территории Республики Таджикистан, но и за ее пределами. Аргументируется целесообразность присоединения к Вашингтонской Конвенции о форме международного завещания от 26 октября 1973 года, устанавливающих единообразные материально-правовые нормы, форму завещания, а также формирование института уполномоченных лиц, которые будут действовать в сфере международных завещаний и регулировать возникающие проблемы, Гаагской конвенции от 5 октября 1961г., в соответствии с которой отменяется требование дипломатической или консульской легализации иностранных официальных документов.

  8. Предлагается внести дополнение в ст. 127 Семейного кодекса Республики Таджикистан о предоставлении права быть усыновителями и гражданам иностранных государств, что, во-первых, согласуется с требованиями ст. 10 Конституции Республики Таджикистан и с Конвенцией по правам ребенка, участником которой является Республика Таджикистан, во-вторых, усыновленные граждане Республики Таджикистан становятся полноправными участниками наследственных отношений.

  9. Дополнительно аргументируется совершенствование правил наследования предприятия с иностранным участием относительно проблемы раздела предприятия как имущественного комплекса, реорганизации предприятия и проблемы сохранения фирменного обозначения его индивидуализирующего, особенности перехода предприятия к наследникам-предпринимателям или когда их несколько, обладающим преимущественным правом на наследование, о способе определения состава и стоимости наследуемого предприятия. В целом необходимо совершенствование механизма перехода предприятия к наследникам с тем, чтобы оно продолжало выпускать продукцию, создавало необходимые рабочие места, не прекращались бы поступления в бюджет, т.е. это не имело бы для республики отрицательных социальных последствий.

  Теоретическая и практическая значимость исследования. Значимость проведения исследования заключается в том, что оно содержит рекомендации законодательным и правоприменительным органам по совершенствованию действующего законодательства в сфере наследования и формированию более выверенных решений при его применении. Теоретические положения, содержащиеся в работе, могут быть использованы для дальнейших научных исследований по проблемам наследственного правопреемства. Она способствует правильному осмыслению правил наследования, возникающих в международной сфере, их коллизионное регулирование с применением норм разных стран. Положения исследования могут быть использованы в процессе научного толкования норм наследственного права, регулирующих наследственные отношения с иностранным элементом. И наконец, результаты можно использовать для чтения основных и специальных курсов по наследственному праву.

  Апробация результатов исследования . Диссертация выполнена и обсуждена в отделе отраслевого права и законодательства Института государства и права Академии наук Республики Таджикистан.

  Ряд теоретических и практических положений исследования отражен в семи публикациях, подготовленных диссертантом; его выступлениях с докладами на научно-практических международных конференциях и семинарах: «Инновационное развитие и повышение конкурентоспособности национальной экономики глазами молодых исследователей» (Бишкек, май 2008г.), «Актуальные проблемы международного частного права: теория и практика» (Душанбе, ноябрь 2008г.), «Основы этики в государственной службе и борьба против коррупции» (Измир, декабрь 2008г.), а также использованы диссертантом в педагогической работе при чтении лекционного курса и проведении семинарских и практических занятий по дисциплинам международного частного право и гражданского права в Таджикском национальном университете и в Институте повышении квалификации государственных служащих Республики Таджикистан.

  Структура работы отражает цель и задачи исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, состоящих из девяти параграфов, заключения, а также списка использованной литературы и нормативно-правовых актов и специальной литературы.

  ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

  Во введении обоснована актуальность темы диссертационного исследования, степень изученности данной темы, определены цель, задачи, теоретическая и методологическая основы исследования, указывается новизна, сформулированы основные положения, выносимые на защиту, отражена практическая значимость результатов исследования и их апробация.

  В первой главе «Наследственное правопреемство в международном частном праве» дается подробный анализ понятия наследственного правопреемства, рассматриваются правовые основы регулирования наследственных отношений, как в национальном законодательстве, так и в международно-правовых актах, а также рассмотрен вопрос о субъектах наследственного правопреемства.

  Подчеркивается, что наследственное право является одним из старейших институтов права, представляющих собой совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к другим лицам, и исходит из сочетания двух основополагающих, тесно взаимосвязанных принципов - свободы завещания и охраны интересов семьи.

  В первом параграфе «Понятие наследственного правопреемства» обосновывается, что под наследством понимается совокупность имущественных прав и обязанностей наследодателя, переходящих к другим лицам (наследникам) в порядке, установленном законом (подразумевается совокупность не вещей, а имущественных прав и обязанностей). В порядке наследования к наследникам переходят все имущественные права и обязанности наследодателя за небольшими исключениями, в порядке универсального правопреемства на основании и в порядке, установленном законом. Проводится тщательный анализ высказанной в науке точки зрения относительно понятия «наследство» (Н. И. Бондарева, Э. Б. Эйдинова, М. В.

  Гордон, В. К. Дроников, М. Ю. Борщевский и др.) и считаем предпочтительным понимание наследства как совокупности принадлежащих наследодателю имущественных прав и обязанностей, переходящих после его смерти к наследникам. В данном случае имущество понимается как совокупность поддающихся денежной оценке объектов, принадлежащих определенному лицу, т. е. понимается как актив и пассив. На основании п.п. 1 - 2 ст. 141 ГК РТ делается вывод, что объекты, изъятые из гражданского оборота, не могут входить в состав наследства. Что касается объектов, ограниченных в обороте, то, при условии соблюдения данных ограничений, они могут входить в состав наследства. В частности, наследование оружия возможно при наличии у наследника разрешения на приобретение данного вида оружия (ст. 20 Закона «Об оружии» РТ).

  По поводу того, должен ли происходить переход имущества от одного лица к другому посредством договора, высказаны различные точки зрения. Так, наследственный договор состоит в том, что двое или более лиц (например, супруги) назначают друг друга наследниками после себя. В отличие от завещания, в котором выраженная воля наследодателя может быть всегда изменена, наследственный договор, связывая в одном акте волю не менее двух лиц, устраняет возможность ее изменения. Это справедливо считается противоречащим свободе воли наследодателя, и по этой причине Кодекс Наполеона не допускал наследственных договоров (Code Nap., § 968, т. X, ч., 1 ст. 1032) . Законодательство РТ также не допускает наследственных договоров.

  В этом плане обращает на себя внимание наследственное правопреемство по завещанию. Отмечается, что завещание – односторонняя сделка, носящая строго личный характер. Если же завещание содержит волеизъявления двух и более лиц, то оно может быть признано недействительным. Завещание, являясь сделкой, носящей строго личный характер, согласно ст. 45 Закона РТ «О нотариате» не может быть совершено через представителя, даже действующего по доверенности или на основании закона (родителей, опекунов и т. д.). Наиболее существенной особенностью этой сделки является, в первую очередь, то, что она совершается на случай смерти и является основанием наследования. Посредством завещания наследодатель изменяет порядок наследования по закону. Примером может служить то, что каждый гражданин вправе завещать свое имущество, как в целом, так и в части, включая и предметы домашнего хозяйства и обихода. В этом случае применение статьи 1185 ГК РТ, предоставляющей преимущественное право наследования этих предметов наследникам, проживавшим совместно с наследодателем, исключается. И завещатель может распределить свое имущество между назначенными им наследниками в любых долях.

  В новой (дополнительной) статье Гражданского кодекса Республики Таджикистан предлагается раскрыть понятие наследственного

  правопреемства, в котором отражен переход имущественных прав и обязанностей, а в случаях, предусмотренных законом, личных неимущественных прав, - на условиях универсального правопреемства. Его основными принципами в Республике Таджикистан являются: обеспечение прав и интересов наследников по завещанию и по закону, свобода завещания, охрана интересов членов семьи наследодателя, охрана самого наследства.

  Благодаря тому, что институт наследования базируется на определенных принципах, это придает ему устойчивость и стабильность. Выявление основных принципов наследования и следование им в процессе совершенствования законодательства в данной области будет способствовать преемственности и взаимосвязи основных положений законодательства.

  Характерной чертой правопреемства является и то, что приобретение прав и обязанностей происходит непосредственно, то есть наследство переходит к наследнику прямо от наследодателя, а не от других лиц. От универсального наследственного преемства отличают преемство частное или сингулярное. Сингулярное правопреемство возникает в отношениях, связанных с завещательным отказом (легатом) и регулируется общими положениями обязательственного права; в некоторых источниках утверждается, что такое правопреемство наследственным не является.

  На наш взгляд, главным в наследовании является переход после смерти гражданина (наследодателя) принадлежавших ему на праве частной собственности вещей, имущества, а также имущественных прав и обязанностей к другим лицам, и если такой переход осуществляется на основе завещательного отказа, имеет место сингулярное наследственное правопреемство.

  Сингулярный преемник приобретает не всю совокупность принадлежавших умершему прав и обязанностей, а только отдельные права и приобретает его не непосредственно от наследодателя, а через наследника. Наследодатель может обязать наследника совершить в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей) то или иное действие - предоставить в пожизненное пользование помещение в переходящем по наследству доме, передать из состава наследства какую-то вещь или несколько вещей, выдать определенную сумму денег и т. д.

  В состав наследства входят вещи, движимые и недвижимые, т.е., объекты свободно отчуждаемые, или переходят от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом, если они не изъяты из оборота или ограничены в обороте.

  Во втором параграфе «Правовые основы регулирования наследственных отношений» отмечается, что основную правовую базу для регулирования наследственных отношений составляет национальное право. Это Конституция Республики Таджикистан, Гражданский кодекс Республики Таджикистан и другие законодательные акты, значительно усовершенствовавшие регулирование наследственных отношений. В частности, определение юридических фактов, порождающих наследственные отношения, расширение

  круга лиц, имеющих право на наследование, личный характер завещания, свободы завещания, форма завещания, о завещательном отказе и т. д.

  Главным коллизионным принципом в сфере международных наследственных отношений является право страны последнего постоянного места жительства наследодателя, если речь идет о наследовании по закону. Альтернативный коллизионный принцип предусматривается при наследовании по завещанию. Прежде всего, наследодатель вправе избирать применимое право страны самостоятельно, а при отсутствии такового применяется универсальный коллизионный принцип - право страны гражданства. Эти же принципы применяются для определения способности лица к составлению и отмене завещания, включая и формы отмены

  завещания.

  Обосновывается целесообразность дополнения Гражданского кодекса РТ специальной статьей 1138" под названием «Наследство»: «Наследством является совокупность имущественных прав и обязанностей, а в случаях, предусмотренных законом, личных неимущественных прав, после смерти наследодателя переходящая к его наследникам в порядке наследственного правопреемства.

  Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности, право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается настоящим Кодексом или другими законами».

  Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половине XX и начале XXI веков все время увеличивалось, что явилось косвенным последствием миграции населения во всем мире в конце прошлого и начале нынешнего века. Переселенцы часто связаны родственными отношениями с гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании.

  Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными различиями во внутреннем законодательстве в области наследственного права. Это проявляется в том, что в разных странах неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества и т. д.

  Важной составной частью жизни любого современного государства является участие его и его граждан в различных сферах международных отношений: Интеграция Республики Таджикистан в систему международных экономических отношений, активное участие иностранных инвесторов в развитии отечественного производства, а также деятельность предприятий Республики Таджикистан за рубежом и торговое сотрудничество бизнесменов нашей страны с зарубежными партнерами ведет к расширению наследственно-правовых отношений. Возникают вопросы (порядка очередности, субъектов наследования, принятия наследства и т. д.), решать

  которые необходимо, основываясь на нормах права того или иного государства, что требует знания норм и принципов как собственного права, так и права других стран и положений международных договоров по данному вопросу. В частности, Конвенция о коллизии законов в отношении форм завещания от 5 октября 1961 года, многосторонняя Конвенция о форме международного завещания от 26 октября 1973 года. В настоящее время вопросы наследования в странах СНГ регулируются Конвенцией о правовых отношениях и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993г. и одноименной Конвенцией стран СНГ о правовой помощи 2002 года.

  В третьем параграфе «Субъекты наследственного правопреемства» раскрывается содержание понятия субъекта наследственного правопреемства. Субъектами наследственного правоотношения являются наследники, призванные к наследованию. Наследодатель не является субъектом наследственного правоотношения, так как с его смертью прекратилась его правоспособность. Наследниками могут быть государственные, общественные и религиозные организации и объединения, а также другие юридические лица и государство в целом. Однако, хотя новый субъект пользуется правами, принадлежавшими умершему, и несет лежавшие на нем обязанности, его нельзя назвать продолжателем личности умершего, потому что все то, что наиболее характеризовало с юридической стороны умершего, прекратилось с его смертью. Необходимо отметить, что часть 3 ГК РТ значительно расширила круг наследников по сравнению с предыдущим ГК, предусматривая первую, вторую и третью очередь. Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит.

  Наследниками являются лица, указанные в завещании, или наследники по закону. Возможность стать наследником не зависит от состояния дееспособности лица и гражданства. Наследниками могут быть: при наследовании по закону - граждане, находящиеся в живых к моменту смерти наследодателя, а также дети наследодателя, родившиеся после его смерти; при наследовании по завещанию - граждане, находящиеся в живых к моменту смерти наследодателя, а также зачатые при его жизни и родившиеся после его смерти.

  Право на наследство не зависит от гражданства наследника. Наследниками могут быть как граждане Республики Таджикистан, так и иностранные граждане и лица без гражданства. Аналогичное положение содержится в гражданском законодательстве Российской Федерации.

  Право наследования имеют лица, находящиеся в местах лишения свободы, лица, признанные судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия.

  Отмечается, что круг граждан, имеющих право быть наследниками, законодательно ограничен. Не наследуют ни по закону, ни по завещанию граждане, которые своими умышленными противоправными действиями,

  направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию, либо способствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке -недостойные наследники (ст. 1145 ГК РТ). В целом основания, по которым наследник утрачивает право на наследство, сохранены. Закон устанавливает, что недостойными наследниками признаются граждане, которые своими умышленными действиями способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или близких лиц к наследованию.

  Таким образом, институт недостойных наследников призван обеспечивать соответствие пределов наследования не только действительной (в случае сокрытия завещания и воспрепятствования выражению последней воли), но и предполагаемой (при совершении умышленного противоправного деяния, направленного против наследодателя или кого-либо из его наследников, а также при уклонении от содержания) воле наследодателя, корректируя состав наследников по закону, определяемый исключительно по признаку семейно-родственной близости. Последнее является одним из проявлений индивидуального начала регулирования пределов наследования по закону.

  За виновное неисполнение либо ненадлежащее исполнение семейных обязанностей могут быть применены меры юридической ответственности, закрепленные в различных отраслях права; таковой является лишение родительских прав, которое является самостоятельной мерой семейно-правовой ответственности за ненадлежащее поведение родителей по отношению к своим несовершеннолетним детям. Связанные с этим имущественные санкции, а именно лишение права на наследование, существенно затрагивают права и интересы лиц, лишенных родительских прав.

  Во второй главе «Коллизионное регулирование наследственных отношений» рассмотрены вопросы коллизионного регулирование наследственных отношений как наследования по закону, так и наследования по завещанию.

  В первом параграфе «Коллизионные проблемы наследование по закону» отмечается, что отношения по наследованию, являясь международными, связаны с несколькими национальными правопорядками. Возникает проблема выбора права, которое должно быть применено к тому или иному частноправовому отношению, осложнённому иностранным элементом, что является предметом коллизионного права.

  Автор указывает, что иностранные элементы подразделяются на три группы: - субъекты правоотношения; оно (правоотношение) становится международным, если его участниками являются физические либо юридические лица разных государств; субъектами наследственного правоотношения являются наследники, призванные к наследованию; -

  объекты правоотношения, в том числе наследственного, которое возникает по поводу имущества, находящегося за рубежом; объектом наследственного правоотношения является наследство (наследственное имущество); - юридические факты, служащие основанием возникновения, изменения или прекращения наследственного правоотношения, которое имело место за рубежом.

  Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению, - типична, прежде всего, для международного частного права. Автором приводится данное им определение коллизионно-правового регулирования: коллизионно-правовым

  регулированием наследственных отношений следует считать целенаправленное воздействие с помощью коллизионно-правовых средств на наследственные отношения с иностранным элементом в целях их упорядочения и прогрессивного развития. Коллизионная норма, как правило, отправляет правоприменителя к материальным нормам соответствующей правовой системы. Автор анализирует имеющиеся в юридической литературе неоднозначные мнения по поводу значения коллизионных норм.

  Диссертантом также рассмотрено преобладавшее в юридической литературе мнение, что в структуре коллизионной нормы выделяются лишь два элемента - объём и привязка. Он обосновывает, что может быть выделена ещё и гипотеза, под которой понимаются условия применения данной коллизионной нормы (Ф.Ф. Мартенс). Гипотеза заложена практически в каждой коллизионной норме, так как она логически необходима для применения любого нормативного предписания. Но в связи с тем, что во многих случаях такая гипотеза очевидна или же является частью объёма коллизионной нормы, в особом словесном её выделении нет необходимости.

  Остаётся открытым вопрос о наличии санкции в коллизионной норме. В отечественной юридической литературе этот вопрос освещается крайне редко. Особый интерес вызывает позиция видного российского учёного О. Н. Садикова, который утверждает, что санкция коллизионной нормы представляет собой предусмотренную гражданско-правовым законом возможность признания сделки недействительной, приведения сторон в первоначальное положение, возмещение убытков и т. п. Данная точка зрения представляется достаточно спорной.

  Дело в том, что коллизионная норма, целью которой является указание на правовую систему, подлежащую применению, адресована не сторонам этого гражданско-правового отношения, а непосредственно правоприменителю. Следовательно, такие гражданско-правовые санкции, как признание сделки недействительной, возмещение убытков, устранение от наследования недостойных наследников и т. д. не могут являться последствиями нарушения коллизионной нормы в силу того, что норма не адресована собственно сторонам правоотношения. Стороны не могут нарушить коллизионную норму, поэтому последствия её нарушения не должны ложиться на них. В этом смысле нарушить коллизионную норму может только суд. Поэтому, на наш взгляд, санкцию коллизионной нормы

  следует сформулировать лишь как возможность отмены судебного решения в случае несоблюдения коллизионной нормы.

  Главная задача при наследовании по закону с иностранным элементом -найти ту правовую систему, на основе которой можно определить перечень обязательных наследников и очередность их призвания к наследству, а также тех, кто не обладает правом допуска к наследству.

  Установление надлежащего правопорядка осложняется тем, что имущество наследодателя может находиться в разных странах, которые по-разному устанавливают объем прав на него и порядок их защиты. В качестве коллизионного критерия могут использоваться: «закон последнего места жительства», «закон гражданства» наследодателя, место нахождения имущества. В Республике Таджикистан в основу положен «закон последнего места жительства», если наследодатель в завещании не избрал право страны, гражданином которой он является (ст. 1231 ГК РТ). «Закон последнего места жительства» характерен также для законодательства Перу. Гражданский кодекс этой страны предусматривает, что процесс наследственного правопреемства осуществляется на основе закона той страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства. Место нахождения имущества значения не имеет. Что касается «закона гражданства» (применяется, например, в законодательстве Южной Кореи и Германии), то здесь могут быть проблемы. Лицо может не иметь гражданства, сменить гражданство, либо иметь двойное (или более) гражданство. В Японии в этих случаях вопрос решается следующим образом: если лицо не обладает гражданством, либо имеет гражданство нескольких стран, применяется право того государства, где лицо имело обычное место проживания. При отсутствии этого обстоятельства предусмотрено применение права того государства, с которым данное лицо наиболее тесно связано.

  В процессе применения коллизионной нормы очень важно правильно решить, какое право подлежит применению и какие отношения подлежат регулированию. От того, насколько правильно, точно и единообразно будет применена коллизионная норма, зависит эффективность защиты субъективных прав участников частноправовых отношений.

  Наследование по закону представляет собой наследование без завещания (intestate succession). В случае возникновения подобной ситуации действующее законодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получение спорного имущества, т. е. восполнить отсутствующую волю наследодателя. Вопрос о круге наследников является основополагающим в проблеме наследственного правопреемства. Поэтому, прежде всего, необходимо установить, право какого государства может регламентировать отношения по наследованию. Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

  Перечень предполагаемых наследников по закону и очередность их призвания к наследованию различны в законодательстве разных стран. К примеру, для законодательства Великобритании и Франции характерно, что

  отношения по наследованию подчиняются закону места последнего места проживания наследодателя.

  Во Франции правом наследования первого разряда обладают дети, внуки и так называемые нисходящие родственники наследодателя. Согласно Закону от 3 января 1972 г. внебрачные дети призываются к наследованию вместе с законными детьми. Второй разряд представлен родителями наследодателя, его братьями и сестрами и их нисходящими родственниками. Третий разряд определяется просто: все иные, кроме родителей. Действующее законодательство именует этих людей восходящими родственниками. И, наконец, четвертый, последний разряд образуют так называемые боковые родственники, вплоть до шестой степени родства: двоюродные братья, сестры и др.

  В Великобритании состав наследующих нисходящих родственников немногим отличается от предусмотренного французским законодательством. Однако наследником первой очереди считается переживший супруг. Он всегда обладает правом на наследство, и нисходящие родственники призываются к наследованию только в случае его отсутствия (Закон «О собственности» 1925 г.). Согласно Закону «О наследовании недвижимого имущества, осуществляемого без составления завещания», наследники следующих классов могут быть призваны к наследованию только в случае, если отсутствуют и переживший супруг, и нисходящие родственники.

  Институт пережившего супруга известен и во Франции. Но его права на наследование менее значительны. Как свидетельствует анализ соответствующего законодательства, переживший супруг, хотя и не включен формально ни в один из разрядов, он все же может быть допущен к наследованию, если ему удастся отстранить от наследования всех наследников четвертой очереди. Определенные особенности в этом вопросе имеют и законодательства других стран, например Швейцарии, Великобритании и т.д.

  В законодательстве Российской Федерации, в отличие от Республики Таджикистан, законодательство которой предусматривает 3 очереди наследников, наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя, наследниками второй очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка, как со стороны отца, так и со стороны матери. Наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя) - и далее, если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя.

  Таким образом, если гражданин Республики Таджикистан постоянно проживал в Российской Федерации, при наследовании по закону на наследство могут рассчитывать родственники большего числа очередей, чем в Республике Таджикистан. Однако такой гражданин может, в соответствии со

  ст. 1231, избрать в завещании право Республики Таджикистан, и тогда их положение уравнивается.

  Во втором параграфе «Коллизионное регулирование наследования по завещанию» подчеркивается, что наследственные правоотношения с участием иностранного элемента на территории Республики Таджикистан возникают в силу ряда обстоятельств. Среди них: а) открытие наследства на территории Республики Таджикистан в пользу наследников - иностранных граждан; б) нахождение в Республике Таджикистан имущества наследодателя -иностранного гражданина; в) смерть иностранного гражданина, постоянно проживающего на территории Таджикистана и др.

  Коллизионные нормы посредством отсылки на материально-правовые нормы устанавливают определенный порядок, приводят в систему механизм правового регулирования наследственных правоотношений. Отсюда следует, что коллизионные нормы регулируют отношение с иностранным элементом не непосредственно, а опосредовано.

  Институт завещания является ключевой формой распоряжения имущественными правами при наследовании. Изъявление воли наследодателя, облеченное в предписанную законом форму, определяет юридическую судьбу его имущества после смерти. Чтобы обладать возможностью к выражению своей последней воли, индивидуум должен отдавать себе отчет в своих действиях, отвечать за свои поступки (иными словами, быть дееспособным). Приведенные качества должны быть у лица в момент совершения завещания, но должную правовую оценку это получает только после открытия наследства. Она может быть различна в различных странах.

  Кроме того, возникают вопросы обязательной доли в наследстве, защиты прав пережившего супруга и др. Чаще всего коллизионные нормы отсылают к праву той страны, где наследодатель имел последнее место жительства на момент составления завещания, либо страны, гражданином которой он являлся.

  Законодательства государств не могут не придавать большого значения самой форме завещания или его содержанию. Это продиктовано необходимостью обеспечить соответствие между выраженным в завещании предварительным волеизъявлением и последней волей наследодателя. Форма завещания может устанавливаться в соответствии с нормами того закона, который регламентирует наследственные правоотношения в целом. Однако в международно-правовом наследовании применение именно этого закона не всегда возможно. Выбор права, подлежащего применению, определяется, исходя из коллизионного принципа: закона места совершения акта. Однако обращение к такому принципу возможно лишь в том случае, когда в законодательстве одного государства содержится материально-правовая норма, признающая действительным завещание, которое составлено по законодательству другого государства.

  В отличие от законодательства России, в законодательстве Германии долгое время существовал иной порядок регламентации завещательного

  правопреемства. Статья II Вводного закона к Германскому Гражданскому уложению, будучи всеобщей нормой, регулировала все правоотношения в наследственном праве и утверждала, что форма завещания подчиняется тем законам, которые являются решающими для данного наследства. Статья 28 Вводного закона к ГГУ допускала применение и закона местонахождения наследуемого имущества, а абзац I статьи II Вводного закона к ГГУ также предполагал использовать закон места составления завещания.

  Юристы ФРГ длительное время исследовали проблему выбора права, которым следует руководствоваться завещателю, и пытались определить, должно ли наследственное право быть принудительным, или ему следует подчиняться усмотрению завещателя. С 1 сентября 1986 г. вступил в силу Закон ФРГ «О международном частном праве», который положил конец существовавшим разногласиям в вопросе применения права в наследственных правоотношениях. Теперь при определении права, применяемого в процессе наследования по завещанию, следует руководствоваться законом гражданства наследодателя. Таким образом, если то или иное лицо получило гражданство ФРГ, то завещание подчиняется законодательству ФРГ, параграф 2232 Германского Гражданского уложения. Оно, как и в России, формулируется завещателем и передается в присутствии свидетелей нотариусу. Последний получает его в запечатанном виде и обязан обеспечить сохранность этого волеизъявления в тайне.

  Законодательство Швейцарии исходит из того, что к наследованию должно применяться право того государства, где лицо обрело последнее место жительства. Таким образом, если иностранец, проживающий на территории Швейцарии, намерен составить завещание, то оно должно быть выполнено в соответствии с требованиями швейцарского законодательства ч.2 ст. 505 швейцарского Гражданского кодекса.

  А как быть, если гражданин РТ с последним местом жительства в Швейцарии решит воспользоваться ст. 1231 ПС РТ и изберет в завещании право страны, гражданином которой он является? В этом случае, если завещание выполнено (все формальности соблюдены) в соответствии с требованиями швейцарского законодательства, то оно, по нашему мнению, обретает законную силу и наследодатель может распорядиться своим имуществом и правами в соответствии с законодательством Республики Таджикистан.

  Само завещание в Швейцарии составляется в виде публичного акта в присутствии нотариуса, подтверждающего соответствие завещания закону, и двух свидетелей. Участие лица, уполномоченного удостоверять подлинность завещания, допускается в РФ в случае, если завещатель не способен скрепить завещание своей подписью (ч. 3 ст. 1125 ГК РФ). В Республике Таджикистан способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления акта, если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является (ст. 1232). Иначе говоря, иностранец,

  составляющий завещание на территории РТ, должен следовать положениям статей 1157-1160 ГКРТ.

  Формы завещаний в Великобритании и Франции имеют свои особенности. Если лицо обладает постоянным местом жительства в Великобритании, то завещательный акт должен быть составлен им собственноручно и в письменной форме. Завещатель сам скрепляет данный документ своей подписью, что соответствует п. 3 ст. 1157 ГК РТ, в присутствии не менее чем двух свидетелей. Завещание в Великобритании может быть подписано за завещателя и другим лицом, но в присутствии завещателя.

  Французское законодательство допускает не одну, а, по меньшей мере, три формы завещания: собственноручное завещание, завещание по форме публичного акта, тайное завещание. Хотя если завещатель выберет тайное завещание, акт подписания, составленный нотариусом с указанием даты и места подписания, описание конверта и печати скрепляется подписями не только самого нотариуса и завещателя, но и свидетелей.

  При определении права, подлежащего применению к наследственным отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо наследственным отношениям, осложненным иным иностранным элементом, следует руководствоваться: а) международными договорами РТ, причем, если международный договор содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к наследственному отношению; б) Гражданским Кодексом РТ и другими законами; в) обычаями, признаваемыми в РТ. Правовой режим наследства определяется статутом наследования. Статут наследования рассматривается как право (закон страны), подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом или к основной их части.

  В третьей главе «Осуществление и охрана наследственных прав» рассматриваются вопросы осуществления наследственных прав, проблемы выморочного имущества, охраны наследственных прав и ответственности наследников в международном частном праве.

  В первом параграфе «Осуществление наследственных прав» отмечается, что осуществление наследственных прав означает: а) принять наследство; б) отказаться от наследства; в) осуществить раздел наследственного имущества.

  В условиях развития рыночной экономики в Республике Таджикистан в наследственных правоотношениях весьма важное место приобретают проблемы, связанные с наследованием предприятий, которые могут быть расположены на территории Республики Таджикистан; за рубежом; а также, когда части предприятия (филиалы и т. д.) находятся в разных странах. Таким образом, возникают проблемы: во-первых, раздела предприятия; во-вторых, наследования частей предприятия, находящихся в разных странах. Эта проблема затрагивает участников коммерческих организаций всех организационно-правовых форм и имеет большое значение в силу следующих обстоятельств. Выход одного из участников организации (или выдел

  соответствующего имущества наследникам участника) может повлечь тяжелые финансовые затруднения, нарушить нормальное функционирование и даже привести к расстройству дел предприятия. Учредители, создавая коммерческую организацию, рассчитывают срок окупаемости своих вложений в уставной капитал и заранее предусматривают определенный период развития, когда рентабельность его еще низка. Наследник же, в особенности если он - иностранный гражданин, может преследовать обратную цель - немедленное получение стоимости доли наследодателя (или имущества в натуре).

  Для сохранения предприятия в таких случаях считаем необходимым введение правила об отсрочке выплаты наследнику стоимости доли наследодателя - участника хозяйствующей организации, дающего указанной организации время на разрешение возникших в связи со смертью участника проблем.

  Далее, представляется весьма существенным, чтобы наследуемое предприятие оказалось в руках наследника, обладающего опытом предпринимательской деятельности, для чего целесообразно, чтобы такой наследник имел при разделе наследства преимущественное право на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия.

  В этой связи обосновывается целесообразность дополнения ст. 1184 ГК РТ положением о преимущественном праве наследника по завещанию на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия, если он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

  Вносимое дополнение будет способствовать тому, чтобы наследуемое предприятие оказалось в руках наследника, обладающего опытом предпринимательской деятельности. Это позволит продолжать производственный процесс и выпускать продукцию прежнего качества, либо выполнять услуги соответствующего прежнему предприятию уровня.

  При переходе по наследству производственного предприятия с разделением его фирменное наименование преимущественно должно передаваться тому предприятию-правопреемнику, к которому переходит имущество.

  Аргументируется вывод, что законодательное регулирование наследования предприятия необходимо совершенствовать путем: закрепления требований о необходимости определения состава и стоимости наследуемого предприятия на основе полной инвентаризации предприятия на дату открытия наследства, анализа финансового состояния предприятия и его оценки, проводимых независимыми оценщиками и аудиторами, имеющими специальную лицензию по оценке предприятий за счет наследственного имущества; установления правил, регулирующих наследование в случаях, если предприятие завещано нескольким гражданам-непредпринимателям, либо нескольким лицам, имеющим преимущественное право при разделе

  наследства на получение в счет своей наследственной доли входящего в состав наследства предприятия.

  Не менее важным вопросом является проблема приращения доли в наследственном правоотношении, под которым понимается переход части наследства, которая причиталась бы наследнику по закону, отказавшемуся от него без указания, в пользу кого совершен отказ, отстраненному от наследования как недостойному или лишенному права наследовать вследствие признания завещания недействительным, к другим наследникам этой очереди, влекущий увеличение их наследственной доли. Приращение наследственных долей возможно в следующих случаях: отказ одного или нескольких наследников по закону от своей части наследства без указания лица, в пользу которого он сделан; отказ одного или нескольких наследников по завещанию от своей части наследства без указания лица, в пользу которого он сделан, в случае, если завещано не все имущество и не под назначены другие наследники; отстранение как недостойного одного или нескольких наследников по закону; отстранение как недостойного одного или нескольких наследников по завещанию, если завещано не все имущество и не под назначены другие наследники; признание недействительным завещания, если завещано не все имущество (в таком случае будет иметь место наследование по закону); непринятие одним или несколькими наследниками по закону своей части наследственного имущества; непринятие одним или несколькими наследниками по завещанию своей части наследственной массы, если не все имущество было завещано, о чем свидетельствует практика.

  Во втором параграфе «Проблемы выморочного имущества в международном частном праве» подробно анализируется проблема выморочности имущества, т. е. юридические факты, приводящие к ней: она может быть связана с одним из них, например, отсутствие наследников по закону и по завещанию и с несколькими (из трех наследников один недостойный, второй не принял наследство, третий отказался от него). По времени возникновения одни юридические факты могут возникнуть до открытия наследства (отсутствие наследников по закону и завещанию), другие - только после его открытия, например, отказ наследников от наследства.

  В этой связи выделены следующие функции наследования выморочного имущества: а) функция преодоления бесхозяйности наследства, б) функция резервного основания наследования, в) функция трансформации частных прав в публичные, г) функция воспрепятствования захвату имущества умершего посторонними лицами. Если рассматривать юридические факты, приводящие к выморочности, то она может быть связана с одним из них, например, отсутствие наследников по закону и по завещанию; с несколькими (из трех наследников один недостойный, второй не принял наследство, третий отказался от него) (В. Ровный). Автор считает, что выморочное имущество должно переходить к государству по праву наследования, а не по праву

  оккупации. В этом вопросе он отражают ту же точку зрения, на которой в принципе стоит и внутреннее законодательство Таджикистана.

  В работе также рассмотрен феномен частичной выморочности (В.И. Серебровский, М.В. Гордон, О.С. Иоффе, Ю.К. Толстой и др.), который имеет и сторонников, и противников. Автор считает, что отрицание частичной выморочности в условиях отсутствия законных наследников и завещания постороннему лицу части имущества связано с буквальным толкованием в ГК слов «отсутствуют наследники как по закону, так и по завещанию», а также

  «никто» и «все».

  В третьем параграфе «О храна наследстве нных прав» раскрываются следующие формы защиты наследственных прав: а) в форме самозащиты права самим управомоченным лицом; б) путем рассмотрения и разрешения судом спора заинтересованных субъектов о наследственных правах; в) в форме нотариальной деятельности по обеспечению реализации и защите наследственных прав при отсутствии между их субъектами спора о праве

  материальном.

  Увеличение числа браков между гражданами различных государств с различными правовыми системами, которые могут существенно отличаться друг от друга, требует совершенствования механизма правовой помощи для обеспечения прав наследодателя и наследников.

  Поэтому считаем необходимым совершенствовать правовое регулирование нотариальной защиты наследственных прав, которое должно иметь следующие направления: а) увеличение количества нотариальных действий по обеспечению прав наследодателя и наследников (например, удостоверение полномочий исполнителя завещания (душеприказчика); б) более подробное законодательное регулирование порядка совершения действий, не являющихся нотариальными по смыслу законодательства РТ о нотариате, но имеющих существенное значение для обеспечения правомочий в сфере наследования (в частности, порядка описи и оценки наследственного имущества, порядка принятия претензий от кредиторов наследодателя); в) введение новых форм оказания нотариусами квалифицированной юридической помощи по наследственным вопросам, в частности, предоставление нотариусу полномочий квалифицированного посредника в переговорах между имеющими разногласия субъектами наследственного отношения путем его участия и руководства в качестве нейтрального третьего лица.

  Поскольку большое число трудовых мигрантов из Республики Таджикистан проживают и работают за границей, для них является важным выбор законодательства, надлежащего к применению при решении вопросов, связанных с наследованием. В этой связи обосновывается необходимость ратифицировать международные конвенции, существующие в области гарантий права наследования в целях унификации и гарантированное™ права наследования для граждан Республики Таджикистан не только на территории Республики Таджикистан, но и за ее пределами. В частности, обосновывается целесообразность присоединения РТ к Вашингтонской Конвенции о форме

  международного завещания от 26 октября 1973 года, устанавливающей единообразные материально-правовые нормы, форму завещания, а также формирование института уполномоченных лиц, которые будут действовать в сфере международных завещаний и урегулировать возникающие проблемы. Данная Конвенция допускает возможность применения законодательства страны по месту преимущественного проживания, либо гражданства лица в зависимости от обстоятельств. Если лицо проживало не менее пяти лет на территории одного государства, но при этом оставалось гражданином другого, Конвенция позволяет применять право другого государства (по месту гражданства), причем лицо имеет право выбора правовой системы. Таким образом, если гражданин РТ проживал и работал за рубежом свыше 5 лет (ситуация достаточно типичная для трудовых мигрантов РТ), он может выбирать приемлемое для наследования законодательство (Таджикистана или страны проживания), что, несомненно, улучшило бы правовое положение трудовых мигрантов РТ.

  Также целесообразно для международно-правового регулирования наследственных отношений присоединение к Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года, отменяющей требование дипломатической или консульской легализации иностранных официальных документов, поскольку для оформления наследства требуется представить в компетентные органы различные документы.

  Предлагаются следующие направления развития действующего законодательства Республики Таджикистан: - укрепление принципа защиты интересов семьи при регулировании вопросов наследования, в частности, путем совершенствования применения законодательных положений об обязательной доле; -введение дополнительных мер по охране наследственного имущества, в том числе путем последовательной конкретизации оснований и порядка осуществления описи наследственного имущества; передачи наследственного имущества на хранение или в доверительное управление.

  В параграфе четвертом «Ответственность наследников в международном частном праве» рассматривается одна из ключевых проблем - юридическая ответственность наследников в международном частном праве, поскольку наследники, являясь собственниками унаследованных вещей, становятся сокредиторами должников наследодателя, а также задолжниками его кредиторов. Иначе говоря, наследуя имущество, они также наследуют и обязательства наследодателя и несут гражданско-правовую ответственность за их надлежащее исполнение. Отмечается, что субъективную сторону ответственности составляет отношение индивида к общественным интересам, складывающееся из понимания и выполнения им своих обязанностей, определенных социальными нормами. Объективная же сторона есть ничто иное, как совокупность нормативных требований, предъявляемых к индивиду. Юридическая ответственность может выражаться в лишении либо ограничении имущественного или личного неимущественного права, возложении дополнительных имущественных обременении, могут быть

  применены как меры юридической ответственности за виновное неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязанностей наследодателя к наследникам. Таким образом, юридическую ответственность можно определить, как обязанность лица претерпевать определенные лишения государственно-властного характера, предусмотренные законом за совершенное правонарушение. Она возникает в случаях нарушения установленных правовых правил и призвана пресечь нарушение правового правила, восстановить законные права лиц (физических и юридических), устранить ущерб, причиненный государству, обществу и его членам.

  Наследники, являясь собственниками унаследованных вещей, остаются сокредиторами должников наследодателя, задолжниками его кредиторов. Иначе говоря, наследуя имущество, они также наследуют и обязательства наследодателя (если таковые имеются) и несут гражданско-правовую ответственность за их надлежащее исполнение. Таким образом, гражданско-правовая ответственность в рассматриваемом случае носит компенсационный характер, и ее цель - восстановление имущественных прав кредитора.

  Подчеркивается, что правило об ограниченной ответственности по долгам наследодателя охраняет интересы не только наследников, но и кредиторов. При неограниченной ответственности по долгам наследодателя имущество наследодателя может слиться с имуществом наследника и может возникнуть ситуация, когда имущество самого наследника обременено долгами.

  а) укрепления принципа защиты интересов семьи при регулировании вопросов наследования, в частности, путем совершенствования применения законодательных положений об обязательной доле;

  б) введения дополнительных мер по охране наследственного имущества, в том числе путем последовательной конкретизации оснований и порядка осуществления описи наследственного имущества; передачи наследственного имущества на хранение или в доверительное управление;

  в) внесения дополнения в ст. 127 Семейного кодекса РТ о том, что усыновителями могут быть и граждане иностранных государств, приведя данную статью в соответствие с Конвенцией по правам ребенка, участником которой является Таджикистан.

  В заключении диссертационного исследования содержатся краткие выводы и предложения, направленные на совершенствование наследственных отношений с участием иностранного элемента.

  ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДИССЕРТАЦИИ ОТРАЖЕНЫ В СЛЕДУЮЩИХ ПУБЛИКАЦИЯХ:

  1. Абдухаликов A.M. Понятие наследства // Государство и право Таджикский государственный национальный университет. Душанбе, 2007. №2. С. 47-52. 0,6 п.л.

  2. Абдухаликов A.M. Субъекты наследственного правопреемства // Государство и право Таджикский государственный национальный университет. Душанбе, 2007. №3. С. 28-33. 0,4 п.л.

  3. Абдухаликов A.M. Понятие наследственного правопреемства // Труды Академии МВД Республики Таджикистан. Душанбе, 2007. Вып. 10. С. 126-132. 0,4 п.л.

  4. Абдухаликов A.M. Наследования по завещанию в международном частном праве // Государство и право Таджикский национальный университет. Душанбе, 2008. №3. С. 39-42. 0,3 п.л.

  5. Абдухаликов A.M. Коллизионные проблемы наследования по закону // 10 лет Гражданскому кодексу Республики Таджикистан. Душанбе: «Ирфон», 2010. С. 279-303. 1,1 п.л.

  1. Абдухаликов A.M. Принципы наследования по закону // Вестник Таджикского государственного национального университета (научный журнал). Душанбе: «Сино», 2008. №2(44). С.95-104. 0,5 п.л.

  2. Абдухаликов A.M. Международно-правовое регулирование наследственных отношений // Вестник Таджикского национального университета (научный журнал). Душанбе: «Сино», 2009. №6(54). С.66-69. 0,5 п.л.