n1.doc

Методика определения размера ущерба (убытков), причиненных нарушениями хозяйственных договоров 1

Методика может быть применена и при отсутствии договорных отношений, в частности, для определения размера ущерба (убытков) по обязательствам из причинения вреда; ущерба (убытков), понесенного предприятием в результате выполнения указаний вышестоящего органа, нарушившего права предприятий, а также вследствие ненадлежащего осуществления вышестоящим органом своих обязанностей по отношению к предприятию.

К расходам потерпевшей стороны относятся фактические расходы, понесенные ею ко дню предъявления претензии. Например, расходы: из-за простоя производства; по устранению недостатков в полученной продукции (выполненных работах); по уплате санкций (включая возмещение убытков) и прочие. Будущие расходы в сумму ущерба (убытков) не включаются и могут взыскиваться в последующем, когда они будут фактически произведены потерпевшей стороной.

При утрате имущества определяется стоимость утраченного имущества за вычетом износа. При повреждении имущества определяется сумма уценки или расходы по устранению повреждения. Такой ущерб может быть нанесен, например, в результате нарушения условий договора о таре и упаковке, поломки поставленного оборудования и других причин.

К неполученным доходам (упущенной выгоде) относятся все доходы, которые получила бы потерпевшая сторона, если бы обязательство было исполнено (например, прибыль, не полученная в результате уменьшения объема производства или реализации продукции, изменения ассортимента изготовленной продукции, снижения ее качества и т.п.).

При нарушении договорных обязательств одновременно несколькими контрагентами каждый из них несет ответственность в размере причиненного им ущерба (убытков).

Если невозможно выделить размер ущерба (убытков), причиненного каждым контрагентом, то общая сумма ущерба (убытков) распределяется между ними в равных долях.

Размер ущерба (убытков) рассчитывается на основе определенных в установленном порядке и действующих у потерпевшей стороны норм, нормативов, цен, тарифов и др. Расходы, превышающие указанные нормы, нормативы, цены, тарифы, возмещению не подлежат.

Порядок определения ущерба (убытков)

Ущерб (убытки) определяется исходя из характера последствий нарушения договорного обязательства, а не содержания самого нарушения. Одно и то же нарушение (например, недопоставка) может вызвать различные последствия (уменьшение объема производства, снижение качества продукции и другие), равно как различные нарушения (недопоставка, поставка некомплектной продукции или продукции ненадлежащего качества и другие) могут вызвать одно и то же последствие. Например, при уменьшении объема производства убытки рассчитываются одинаково, независимо от того, какое нарушение явилось причиной уменьшения объема производства.

При определении размера ущерба (убытков) рекомендуется ориентироваться на следующий примерный перечень основных последствий нарушения договорных обязательств и видов (состава) ущерба (убытков) (Таблицы 1.1):
Таблица 1.1

Перечень основных последствий нарушения договорных обязательств и видов (состава) ущерба (убытков)

В случае, если потерпевшей стороне причинен ущерб (убытки) нескольких видов, то ущерб (убытки) каждого вида рассчитывается отдельно, а полученные результаты суммируются.

При определении размера ущерба (убытков) необходимо исключить повторный счет. Например, при одновременном уменьшении общего объема производства и уменьшении объема производства в связи с изменением запланированного ассортимента относительное увеличение условно-постоянных расходов в себестоимости продукции и неполученная прибыль учитываются только один раз.

Стороны вправе устанавливать в договоре иной порядок определения размера ущерба (убытков), подлежащего возмещению в случае нарушения отдельных условий договора. При этом, в частности, могут устанавливаться:

Твердые суммы подлежащего возмещению ущерба (убытков). Например, за нарушение срока поставки оборудования предусматривается возмещение ущерба (убытков) в сумме 5000 рублей;

Размеры (ставки) ущерба (убытков) в зависимости от объема невыполнения и сроков нарушения договорных обязательств. Например, за единицу недопоставленной продукции (в тоннах, кубометрах, штуках и т.п.); за время просрочки (час, день, декада и т.п.); за поставку единицы продукции ненадлежащего качества или некомплектной. Так, стороны могут предусмотреть в договоре, что в случае просрочки поставки 1 тонны металла на 1 день поставщик возмещает потребителю ущерб (убытки) в размере, например, 30 рублей. Соответственно при просрочке поставки 10 тонн металла на 10 дней ущерб (убытки) составит 3000 рублей.

Твердые суммы и размеры (ставки) ущерба (убытков) могут разрабатываться на основе настоящей методики с учетом особенностей производства в отрасли и на отдельном предприятии путем прогнозирования последствий нарушения условий договоров.

Методы расчета ущерба (убытков)

При уменьшении объема производства или реализации продукции (работ, услуг).

Неполученная прибыль определяется как разница между ценой и полной плановой себестоимостью единицы продукции (работ, услуг), умноженная на количество не произведенной или не реализованной по вине контрагента продукции (работ, услуг). Количество не произведенной по вине контрагента продукции (работ, услуг) рассчитывается в зависимости от конкретной ситуации, в частности, путем:

А) деления объема недопоставленной (ненадлежащего качества или некомплектной) продукции на норму ее расхода на одно изделие (работу, услугу), если имела место недопоставка (поставка продукции ненадлежащего качества или некомплектной);

Б) умножения часовой (дневной) производительности простоявшего цеха (участка, агрегата, станка) на длительность простоя в часах (днях), если имел место простой.

Недополученная в результате уменьшения объема производства или реализации соответствующего вида продукции (работ, услуг) прибыль подлежит взысканию независимо от того, что общий план по прибыли за соответствующий период предприятием выполнен или перевыполнен за счет перевыполнения плана производства (реализации) по другим видам продукции.

Расходы по уплате санкций определяются как сумма всех санкций в результате недопоставки продукции потребителю, уплаченных по вине контрагента.

Относительное увеличение суммы условно-постоянных расходов в связи с уменьшением объема производства продукции (работ, услуг) определяется как произведение размера этих расходов в полной плановой себестоимости единицы изделия (работы, услуги) на количество не произведенных по вине контрагента изделий (работ, услуг).

Отнесение тех или иных расходов к условно - постоянным, а также определение суммы условно-постоянных расходов в себестоимости единицы продукции осуществляются в соответствии с действующими в отрасли положениями по планированию, учету и калькулированию себестоимости продукции (работ, услуг).

При расчете ущерба (убытков) за счет относительного увеличения условно-постоянных расходов следует учитывать уменьшение его размера в результате перераспределения части условно-постоянных расходов на другую продукцию, план по объему производства которой перевыполнен.

При простоях и форсировании производства .

Дополнительные расходы по заработной плате при простоях и форсировании производства исчисляются как сумма выплат и доплат в соответствии с действующим трудовым законодательством по основной заработной плате за время простоев, за работу в выходные и праздничные дни и за сверхурочные работы, доплат при переводе работников на нижеоплачиваемую работу, до их средней заработной платы, расходов по дополнительной заработной плате в виде отчислений на оплату отпусков от суммы дополнительно начисленной основной заработной платы.

Дополнительные расходы по отчислениям на социальное страхование определяются как произведение суммы расходов по основной и дополнительной заработной плате, связанных с простоем и форсированием производства, на установленный тариф взносов на социальное страхование.

Расходы по уплате санкций составляют суммы санкций, уплаченных контрагентам (в результате нарушения сроков (графика) поставки продукции, других причин).

При замене сырья, материалов, комплектующих изделий.

Дополнительные расходы по заработной плате (при увеличении трудоемкости продукции) включают в себя основную и дополнительную заработную плату, начисленную за выполнение дополнительных работ (операций) в связи с заменой сырья, материалов, комплектующих изделий.

Дополнительные расходы по отчислениям на социальное страхование определяются как произведение суммы расходов по основной и дополнительной заработной плате, связанных с заменой сырья, материалов, комплектующих изделий, на установленный тариф взносов на социальное страхование.

При снижении в результате замены сырья, материалов, комплектующих изделий трудоемкости продукции должна определяться соответственно экономия по заработной плате и отчислениям на социальное страхование.

Дополнительные расходы по сырью, материалам, комплектующим изделиям определяются как разность между стоимостью фактически использованных и замененных сырья, материалов, комплектующих изделий. При этом стоимость сырья, материалов, комплектующих изделий определяется с учетом транспортно-заготовительных расходов и за вычетом стоимости используемых возвратных отходов.

При увеличении (снижении) в результате замены сырья, материалов, комплектующих изделий расходов топливно-энергетических ресурсов должны быть учтены дополнительные расходы (экономия) по этим видам ресурсов.

При устранении недостатков в полученной продукции (выполненных работах).

Дополнительные расходы по заработной плате исчисляются как сумма выплат и доплат по основной заработной плате за работы по устранению недостатков в продукции (работах), включая доплаты за работу в выходные и праздничные дни и за сверхурочные работы, а также расходов по дополнительной заработной плате в виде отчислений на оплату отпусков от суммы дополнительно начисленной основной заработной платы.

Дополнительные расходы по отчислениям на социальное страхование определяются как произведение суммы расходов по основной и дополнительной заработной плате, связанных с устранением недостатков в продукции (работах), на установленный тариф взносов на социальное страхование.

Дополнительные расходы по сырью, материалам, изделиям, топливно-энергетическим ресурсам, использованным на устранение недостатков, определяются как сумма стоимости этих ресурсов по покупным ценам с учетом транспортно-заготовительных расходов.

При устранении недостатков в полученной продукции (выполненных работах) силами сторонней организации размер ущерба (убытков) определяется стоимостью работ по устранению недостатков, выполненных этой сторонней организацией.

Если для устранения недостатков указанная продукция доставлялась до места нахождения сторонней организации, в сумму ущерба (убытков) включаются также расходы по ее транспортировке.

При возврате или реализации продукции ненадлежащего качества или некомплектной .

Расходы, связанные с возвратом поставщику продукции ненадлежащего качества или некомплектной, определяются как сумма расходов потерпевшей стороны по ее доставке, разгрузке, хранению, а также возврату ее ответчику.

Расходы по реализации поступившей от поставщика продукции ненадлежащего качества или некомплектной определяются как сумма расходов потерпевшей стороны по ее доставке, разгрузке, хранению, а также по реализации новому потребителю.

При браке в результате использования полученных от поставщика изделий (сырья, материалов, заготовок и т.д.) со скрытым, неустранимым дефектом (браком), выявленным в процессе производства продукции (работ, услуг) или при эксплуатации (использовании) этой продукции (работ, услуг) у потребителя.

Себестоимость брака, выявленного в процессе производства продукции, в результате использования полученных от поставщика изделий со скрытым неустранимым дефектом (браком), определяется исходя из стоимости сырья, материалов, полученных изделий, полуфабрикатов, услуг производственного характера сторонних предприятий и организаций, технологического топлива и энергии, израсходованных на производство этой бракованной продукции, затрат на заработную плату (основную и дополнительную в части отчислений на оплату отпусков) производственных рабочих с отчислениями на социальное страхование, а также соответствующей доли расходов на содержание и эксплуатацию оборудования и цеховых расходов (или аналогичных расходов в соответствующих отраслях народного хозяйства).

При этом стоимость израсходованных материальных и топливно-энергетических ресурсов определяется по покупным ценам с учетом транспортно-заготовительных расходов, затраты на заработную плату производственных рабочих - исходя из действующих на предприятии тарифных ставок (окладов), норм выработки, расценок и систем премирования рабочих, а отчисления на социальное страхование - исходя из затрат на заработную плату и установленных тарифов взносов на социальное страхование.

Доля расходов на содержание и эксплуатацию оборудования и цеховых расходов (или аналогичных расходов в соответствующих отраслях народного хозяйства) определяется в соответствии с действующим в отрасли порядком отнесения указанных расходов на себестоимость продукции (работ, услуг), установленным инструкциями по планированию, учету и калькулированию себестоимости продукции (работ, услуг).

При выявлении брака продукции (изготовленной с использованием полученных от поставщика изделий со скрытым неустранимым дефектом) в процессе ее эксплуатации (использования) у потребителя сумма ущерба определяется исходя из производственной себестоимости этой забракованной потребителем продукции, затрат, понесенных покупателем в связи с приобретением этой продукции и подлежащих возмещению ему, расходов на демонтаж забракованных изделий, а также транспортных расходов, вызванных заменой забракованной продукции.

При выявлении суммы ущерба от брака произведенной продукции следует исключить стоимость забракованной продукции по цене ее возможного использования.

Расходы по уплате санкций определяются как сумма всех санкций, уплаченных потребителю продукции в связи с поставкой ему бракованной продукции.

При доставке продукции ускоренным способом .

Дополнительные расходы при вынужденной по вине контрагента доставке продукции ускоренным (по сравнению с предусмотренным в договоре) способом определяются как разница между фактическими расходами по перевозке груза и расходами по его доставке способом, предусмотренным договором.

При приобретении продукции у другого поставщика или производстве ее своими силами .

Дополнительные расходы по вынужденному по вине контрагента приобретению аналогичной продукции у другого поставщика определяются как разница между фактической стоимостью полученной продукции (включая надбавки, доплаты за срочность изготовления, транспортно-заготовительные расходы) и стоимостью этой продукции по договору с учетом запланированных транспортно - заготовительных расходов.

Дополнительные расходы, связанные с изготовлением продукции (выполнением работ) силами потерпевшей стороны, определяются как разница между фактической стоимостью продукции (работ) и стоимостью продукции (работ) по договору с учетом затрат по доставке (если они не включены в цену).

При утрате или повреждении имущества .

Стоимость утраченного имущества определяется как балансовая стоимость такого имущества за вычетом износа или как его стоимость по цене приобретения с учетом транспортно-заготовительных расходов.

Ущерб (убытки) от повреждения имущества определяется как сумма уценки такого имущества или сумма расходов по устранению повреждения.

При изменении ассортимента изготовленной продукции (работ, услуг).

Неполученная прибыль определяется как разница между величиной предполагаемой прибыли от реализации запланированной, но не произведенной продукции (работ, услуг) и величиной прибыли, полученной от реализации продукции (работ, услуг), произведенной взамен запланированной.

Расходы по уплате санкций определяются как сумма всех санкций, уплаченных контрагентам из-за замены ассортимента.

Относительное увеличение (снижение) условно-постоянных расходов в себестоимости продукции в связи с изменением общего объема производства, обусловленного ассортиментными сдвигами в выпуске продукции по вине контрагента, определяется путем умножения абсолютной величины условно-постоянных расходов в составе плановой себестоимости всего запланированного объема производства продукции (работ, услуг) на процент недовыполнения (перевыполнения) общего объема производства продукции (работ, услуг) в стоимостном выражении в результате изменения ассортимента.

При снижении качества произведенной продукции (работ, услуг).

Неполученная прибыль в результате снижения по вине ответчика качества произведенной продукции (работ, услуг) определяется исходя из суммы снижения стоимости продукции в результате снижения цены, прекращения выплаты надбавки к цене или применения скидок за ненадлежащее качество продукции (снижение сортности, технико-экономического уровня и т.д.).

Расходы на возмещение уценки продукции определяются суммой ее уценки, произведенной в результате снижения качества по вине ответчика.

Расходы по устранению недостатков в произведенной продукции состоят из расходов, перечисленных при устранении недостатков в полученной продукции (выполненных работах), а также расходов, связанных с необходимостью командирования работников предприятия для проведения работ по устранению недостатков этой продукции у потребителя (транспортных, командировочных и др.), или расходов по транспортировке этой продукции от потребителя и обратно для проведения указанных работ в месте нахождения поставщика.

Дополнительные расходы на гарантийный ремонт и обслуживание изделий у потребителя определяются суммой увеличения этих расходов по сравнению с установленными нормами.

Расходы по уплате санкций исчисляются как сумма всех санкций, уплаченных предприятием контрагентам за ненадлежащее качество продукции (снижение сортности, технико-экономического уровня и т.п.) по вине ответчика.

Если в результате нарушения контрагентом договорного обязательства потерпевшая сторона вынуждена была получить дополнительный банковский кредит или просрочить возврат ранее полученного кредита, то в ущерб (убытки), подлежащие возмещению, включаются расходы по уплате процентов за пользование кредитом.Их размер определяется как сумма уплаченного банку процента за кредит, использованный (просроченный) в связи с нарушением конкретного условия договора.

Примеры расчета ущерба (убытков)

Пример 1. Расчет ущерба (убытков) при уменьшении объема производства продукции.

Из-за недопоставки металла потерпевшая сторона не изготовила 200 изделий А и 80 изделий Б.

Экономические параметры изделия А: цена - 35 рублей; полная плановая себестоимость - 30 рублей; условно-постоянные расходы в полной плановой себестоимости - 12 рублей; прибыль от реализации изделия - 5 рублей (35 - 30 = 5). Из-за недопоставки изделий А уплачено санкций в сумме 560 рублей.

Экономические параметры изделия Б: цена - 15 рублей; полная плановая себестоимость - 11 рублей; прибыль от реализации изделия - 4 рубля

(15-11=4); условно-постоянные расходы в полной плановой себестоимости - 3 рубля. Из-за недопоставки изделий Б уплачено санкций в сумме 96 рублей.

Ущерб (убытки), причиненный потерпевшей стороне, составит:

РАЗДЕЛ1

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯО РАСЧЕТЕ УБЫТКОВ

В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

ЧАСТЬ А

Порядок расчета и условия взыскания реального ущерба

Составляющие реального ущерба

Под реальным ущербом понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата и повреждение имущества (п.2 ст.15 ГК РФ).Данный вид убытков характеризуется уменьшением (реальным или неизбежным в будущем) наличного имущества потерпевшего, в отличие от упущенной выгоды, основной чертой которой является неувеличение наличного имущества, хотя оно и могло бы увеличиться, если бы не нарушение условий сделки (см. О.С.Иоффе. Обязательственное право. - М. : Юридическая литература, 1975, с.100).

Наиболее полным документом, отражающим методику расчета размера убытков, до настоящего времени остается, конечно, в части не противоречащей действующему гражданскому законодательству,Временная методика определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушением хозяйственных договоров (приложение к Письму Госарбитража СССР от 28 декабря 1990 года № С-12/НА-225), именуемая далее по тексту Временная методика. Проанализировав ее и более поздние нормативные акты, представляется целесообразным выделить, в частности, следующие виды реального ущерба:

а)Стоимостьутраченного (неполученного) имущества (с учетом износа), которая обычно определяется как рыночная стоимость аналогичного имущества вместе исполнения обязательства.

На понятии рыночной цены необходимо остановиться особенно, так как оно будет нам постоянно необходимо в дальнейшем при определении размера убытков, подлежащих компенсации. Тем более, что даже в условиях инфляционных процессов индекс инфляции сам по себе не может автоматически применяться для определения размера убытков (см. постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 января 1997 года № 4517/96).

К сожалению, ГК РФ не дает точного определения рыночной цены, поэтому обратимся к понятию текущей цены, закрепленной в п.3 ст. 524 ГК РФ, которой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна быть осуществлена передача товара. Если в этом месте не существует текущей цены, то может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.

Заметим, что это определение во многом повторяетопределение рыночной цены, закрепленное в законодательстве ряда зарубежных стран, например, в ст.2-723 Единообразного торгового кодекса США. На нормы этого зарубежного нормативного акта как на доказательство своей правоты, конечно, бессмысленно ссылаться в суде, но они помогут разобраться нам в некоторых категориях рассматриваемого правового института.

Итак, по американскому законодательству, под рыночной ценой для целей исчисления убытков понимаетсяпревалирующая цена на товар, служащий предметом сделки в момент, когда потерпевшая сторона узнала о нарушении условий договора своим контрагентом, и в месте исполнения договора. Если приведение доказательств превалирующей цены в момент и в месте заключения сделки оказывается затруднительным, то может быть взята цена, превалирующая в течении разумного срока до или после предусмотренного времени, или в каком-либо ином месте, которое с коммерческой точки зрения или согласно торговым обыкновениям может служить разумной заменой установленного места с учетом расходов по перевозке товаров в такое иное место или из него.

Представляется, что именно это определение и необходимо взять за основу при определении рыночной цены в российском гражданском праве, так как оно наиболее точно и полно отражает правовую природуданного понятия.

Уже имеющееся в Законе РФ «Об акционерных обществах»определение “рыночной цены” представляется менее удачными. Так согласно п.1 ст. 77 данного закона под рыночной стоимостью имущества понимается цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласен был бы его приобрести.

Данное определение не выдерживает критики по следующим направлениям:

Во-первых, по всей видимости, в указанном случае подразумевается “среднестатистический покупатель” и “среднестатистический продавец”, но по каким критериям их “усреднять”закон не указывает. Уже одно то, что одни продавцы стремятся сделать прибыль за счет большого оборота товара при минимальных ценах, а другие - ориентируются на максимальное повышение цены и ждут “своего покупателя”, делает невозможным поставить их в один ряд при определении “согласия продать товар”.

Во-вторых,не совсем понятно, что имеется в виду под “полной информацией о стоимости имущества”. Например, для одних покупателей партии зерна достаточной представляется информация о его стоимости в двух-трех соседних сельскохозяйственных предприятиях, чтобы дать согласии на покупку у того из них, которое установит наименьшую цену. Другие же коммерсанты дополнительно наведут справки о сортности зерна, сделают анализ его качества и т.п. и предпочтут заплатить немного большую цену, но за максимально качественный товар. А третьим - необходима информация о предполагаемой урожайности при следующей жатве, о предполагаемых крупных закупках (например, государством) или, наоборот, о вероятности уменьшения цены за счет “сброса” крупных партий товара и т.п. и только проанализировав всю эту информацию они примут решение либо подождать с закупкой товара (или согласится по максимально низким ценам), либо закупить максимум зерна практически по любой приемлемой предлагаемой цене с целью последующей его перепродажи по новым “рыночным” ценам. Более того, отсутствие любой из указанной выше информации может служить согласно положениям закона основанием для признания оценки “рыночной стоимости” необъективной.

И наконец, в-третьих, каждый с детства знает, что в условиях рынка покупатель стремиться купить товар подешевле, а продавец продать его подороже, находят же они компромисс, ориентируясь во многих случаяхна стоимость аналогичного товара у “соседних” продавцов, то есть они пытаются отследить какие цены на данный товар в основном преобладают на рынке. Поэтому при определении “рыночной цены” ключевым критерием должна стать именно превалирующая цена, как это сделано в приведенном выше определении, содержащемся в Единообразном торговом кодекса США или в определении “текущей цены” в п.3 ст.524 ГК РФ.

Далее отметим, что, указав на точное время определения текущей цены, российскийзаконодатель не указал источник получения необходимых данных, а также не определил конкретное место, в границах которого может быть осуществлено ее определение.

Необходимо обратить внимание, что термином “рыночная цена” оперирует налоговое законодательство России, в котором, приходится признать, данная тема намного полнее проработана, чем в действующем гражданском законодательстве. Так согласно п.4 ст.40 Налогового кодекса РФ рыночной ценой товара(работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях. Соответственно, рынком товаров (работ, услуг) признается сфера обращения этих товаров (работ, услуг), определяемая исходя из возможности покупателя (продавца) реально и без значительных дополнительных затрат приобрести (реализовать) товар (работу, услугу) на ближайшей по отношению к покупателю (продавцу) территории РФ или за пределами РФ. Идентичными признаются товары, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности товаров учитываются, в частности, их физические характеристики, качество и репутация на рынке, страна происхождения и производитель.

В свою очередь, однородными признаются товары, которые, не являясь идентичными,имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми. При определении однородности товаров учитываются, в частности, их качество, наличие товарного знака, репутация на рынке, страна происхождения.

Особо Налоговый кодекс РФ обращает внимание на необходимость учета факторов, которые могут повлиять на точность определения рыночной цены:

1)В первуюочередь при расчете необходимо исключить данные по сделкам между взаимозависимыми лицами. Сделки между ними могутприниматься во внимание только в тех случаях, когда взаимозависимость этих лиц не повлияла на результаты таких сделок.

2)Приопределении уровня рыночных цен необходимо оценивать сопоставимость условий заключения сделки,в частности, учитывать такие условия рассматриваемых сделок, как количество (объем) поставляемых товаров (например, объем товарной партии), сроки исполнения обязательств, условия платежей, обычно применяемые в сделках данного вида, а также иные разумные условия, которые могут оказывать влияние на цены. При этом условия сделок на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров, работ или услуг признаются сопоставимыми, если различие между такими условиями либо существенно не влияет на цену таких товаров, работ или услуг, либо может быть учтено с помощью поправок.

Заслуживают внимания также, указанные в ст.40 Налогового кодекса РФ, методы определения рыночной цены при отсутствии на соответствующем рынке товаров, работ или услуг сделок по идентичным (однородным) товарам, работам, услугам или из-за отсутствия предложенияна этом рынке таких товаров, работ или услуг, а также при невозможности определения соответствующих цен ввиду отсутствия либо недоступности информационных источников для определения рыночной цены.

При данных обстоятельствах НК РФ в первую очередь требует применения метода ценыпоследующей реализации, при котором рыночная цена товаров, работ или услуг, реализуемых продавцом, определяется как разность цены, по которой такие товары, работы или услуги реализованы покупателем этих товаров, работ или услуг при последующей их реализации (перепродаже), и обычных в подобных случаях затрат, понесенных этим покупателем при перепродаже (без учета цены, по которой были приобретены указанным покупателем у продавца товары, работы или услуги) и продвижении на рынок приобретенных у покупателя товаров, работ или услуг, а также обычной для данной сферы деятельности прибыли покупателя.

При невозможностииспользования метода цены последующей реализации (в частности, при отсутствии информации о цене товаров, работ или услуг, в последующем реализованных покупателем) используется затратный метод, при котором рыночная цена товаров, работ или услуг, реализуемых продавцом, определяется как сумма произведенных затрат и обычной для данной сферы деятельности прибыли. При этом учитываются обычные в подобных случаях прямые и косвенные затраты на производство (приобретение) и (или) реализацию товаров, работ или услуг, обычные в подобных случаях затраты на транспортировку, хранение, страхование и иные подобные затраты.

Дается в налоговом праве и указаниена возможность использования официальных источников информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги или услуги и биржевых котировках. К ним, в частности, относятся данные территориальных органов статистики (письмо ГНС РФ от 12 мая 1997 года), а также данные таможенной статистики (письмо ГНС РФ от 14 февраля 1997 года № ВЕ-6-06/135).

При этом не стоит считать, что органы статистики при запросе необходимых заинтересованному лицу данных привлекаются к выполнению не свойственных им обязанностей. Наоборот, среди основных задач Госкомстата России, называется обеспечение широкой гласности статистической информации, ее открытости и доступности, систематическое информирование населения о социально-экономическом развитии России, в том числе о динамике цен на товары и услуги (п.4 разд.2 Положения о государственном комитете Российской Федерации по статистике, утвержденного постановлением Президиума Верховного Совета РФ от 23 июля 1993 года № 5547-1).

До публикации необходимых разъяснений, окоторых говорилось выше, стороны сделки могут применять по аналогии в своих гражданско-правовых отношениях указанные положения налогового права, в том числе обращаться в органы статистики для получения необходимых данных о рыночных ценах.

Весьма полезнымпредставляется закрепление в законодательстве права участников гражданского оборота при доказательстве рыночной цены на товар, обычно продаваемый на определенных товарных биржах, ссылаться на сообщения в официальных публикациях или коммерческих журналах, в газетах, иных периодических изданиях, находящихся в общем обращении, опубликованные как сообщения данной биржи.

Итак, основываясь на вышесказанном и положениях ст.393 ГК РФ, при определении размера убытков, подлежащих компенсации, подрыночной ценой на какое-либо имущество необходимо понимать превалирующую (обычную) цену на это имущество в том месте, где обязательство должно быть исполнено, в день добровольного удовлетворения стороной, допустившей нарушение условий договора, требования пострадавшей стороны (при рассматриваемых в данном пункте обстоятельствах в день добровольной компенсации стоимости утраченного имущества), а если требование добровольно удовлетворено не было в день предъявления иска. Если приведение доказательств превалирующей цены в момент и в месте, указанные выше, оказывается затруднительным, то может быть взята цена, превалирующая в течение разумного срока до или после предусмотренного времени, и/или в каком-либо ином месте, которое с коммерческой точки зрения либо согласно обычаям делового оборота может служить разумной заменой установленного места с учетом расходов по перевозке товаров в это место или из него. Так же суд, исходя из обстоятельств сделки, может при вынесении решения принимать во внимание цены в день вынесения решения.

Если определение рыночной стоимости утраченного имущества представляется проблематичным, то может быть взята егобалансовая стоимость за вычетом износа или стоимость по цене приобретения с учетом транспортно-заготовительных расходов (для нового имущества). Кроме того, стороны вправе сами определить в договоре, какими ценами может оперировать пострадавшая сторона при нарушении условий договора ее контрагентом.

Помимо доказательства уровня рыночных цен утраченного имущества, пострадавшей стороне необходимо доказать наличие факта его негодности. В качестве примера рассмотрим спор, приведенный в постановлении Президиума ВАС РФ от 28.12.1999 № 8221/98, суть которого состоит в следующем: истец, получив от поставщика (ответчика) партию икры и направив ее для дальнейшей реализации розничным торговым предприятиям, столкнулся с возвратом от них продукции по причине потери товарного вида и ненадлежащего качества. Суд первой инстанции удовлетворил исковые требования, однако данное решение было отменено и дело направлено на новое рассмотрение, так как в материалах дела отсутствуют документы, свидетельствующие о том, что вся продукция была возвращена истцу торгующими организациями. Кроме того, предъявив требования о возмещении полной стоимости полученной икры, истец не предоставил, а суд не истребовал от него доказательств утилизации всей продукции либо ее уценки, либо запрета компетентными органами ее реализации.

В постановлении Президиума ВАС РФ от 15.06.1999 № 6308/98 обращается внимание, что в ходе решения вопроса о непригодности использования по назначению спорного имущества необходимо исследовать какие конкретно ухудшения претерпело имущество и носят ли выявленные дефекты устранимый характер. При этом, по общему правилу, проверка качества и пригодности имущества должна производится с привлечением специалистов и с участием другой стороны (ответчика).

б) Ущерб от повреждения имущества, обычно определяемый как сумма

уценки поврежденного имущества или сумма расходов по устранению повреждения. Такой ущерб может нанесен, например, в результате нарушения условий договора о таре и упаковке, поломки поставленного оборудования и других причин. Расчет данного составляющего реального ущерба привычен для практиков и не представляет для них большой сложности, поэтому, особоостанавливаться на нем нет необходимости.

Обратим внимание читателей только на одно весьма примечательное постановление президиума ВАС РФ от 13.06.2000 №8904/99. Несмотря на то, что в нем рассмотрен спор о возмещение ущерба, возникшего не в результате договорныхотношений, выводы высшей судебной арбитражной инстанции представляют интерес также в плане исследования, проводимого в рамках настоящей работы. Так в данном судебном документе указывается, что истец просил взыскать на ремонт поврежденного автомобиля сумму вдвое превышающую полную стоимость автомобиля такой же марки и такого же качества, но при этом имеющиеся в деле материалы указывают, что спорный автомобиль истцом утрачен (утилизирован), а поэтому его восстановление невозможно. При данных обстоятельствах суд сделал вывод, что при полной утрате имущества, которому причинен ущерб, требования о возмещении расходов на его восстановление нельзя рассматривать как имеющие под собой правовое основание. Соответственно, пострадавшей стороне могут быть компенсированы только затраты, необходимые для восстановления имевшихся у истца имущественных прав (то есть рыночная стоимость утраченного автомобиля).

в) Процентыза пользованием кредитом. Данный вид реального ущерба

должен быть компенсирован, еслипотерпевшая сторона вынуждена получить дополнительный банковский или коммерческий кредит или просрочить возврат ранее полученного кредита. Для взыскания этой разновидности убытков лицо, пострадавшее в результате нарушения договорных условий, должно доказать, что указанные затраты понесены в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своих обязательств.

Кроме того, кредитор может предоставить доказательства, что полученные в банке под проценты денежные средства направлены поставщику (изготовителю, продавцу и т.п.) в виде предоплаты за подлежащую поставке(предоставлению) продукцию (товары, работы, услуги), а поставщик (изготовитель, продавец и т.п.), получив эти суммы, не выполнил обусловленные договором обязательства. В этом случае с должника подлежат взысканию в виде убытков уплаченные банку проценты, исчисляемые со дня истечения сроков выполнения обязательств по договору или со дня, когда суммы, полученные согласно условиям договора, должны были быть возвращены, независимо от срока, на который был взят кредит.

В том случае, когда после истечения срока возврата кредита кредитор вынужден платить банку повышенный процент за пользование кредитом, он также может предоставить документы, подтверждающие, что причиной невозможности возвращения полученного кредита в установленный срок явилось нарушение договорных обязательств со стороны должника. При предоставлении таких доказательств уплаченные банку повышенные проценты за пользование кредитомподлежат взысканию с должника.

Кредитор также вправе требовать от должника компенсации уплаченных запользование кредитом процентов, рассчитанных до дня, когда должник обязан был выполнить принятые по договору обязательства, но только в случае подтверждения кредитором фактов наличия причинной связи между понесенными убытками и неисполнением (ненадлежащим исполнением) договорных обязательств, а также принятия кредитором всех возможных мер к предотвращению или уменьшению убытков.

Если в заключенном между двумя коммерческими организациями договоре предусмотрено, что должник, не выполнивший обязательства, возмещает кредитору все проценты за пользование кредитом, взятым для перечисления полученной суммы должнику, кредитор в этом случае должен доказать только уплату банку процентов и невыполнение должником обязательств (п.2 письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 ноября 1992 года № С-13/ОП-334).

г) Увеличениеусловно - постоянных расходов в себестоимости продукции, в

том числе, расходов по заработной плате с учетом отчисленийна социальное страхование и отчислений на оплату отпусков, а также расходов, которые понесены потерпевшей стороной в расчете на то, что контрагент надлежащим образом исполнит свои обязательства по договору (так называемый “отрицательный договорной интерес”).

Это составляющее реального ущерба может быть определен, например,как произведение размера условно-постоянных расходов в полной планируемой себестоимости единицы изделия (работы, услуги) на количество не произведенных по вине контрагента изделий (работ, услуг), но при расчете следует учитывать уменьшение искомого значения в результате перераспределения части условно-постоянных расходов на другую продукцию, выпуск которой был увеличен.

В случае, если ненадлежащее исполнение контрагентом договорных условий повлекло изменение ассортимента изготовленной продукции (работ, услуг), то относительное увеличение (снижение) условно-постоянных расходов определяется путем умножения абсолютной величины условно-постоянных расходов в составе планируемойсебестоимости всего предполагаемого (запланированного) объема производства продукции (работ, услуг) на процент невыполнения (перевыполнения) общего объема производства продукции (работ, услуг) в стоимостном выражении в результате изменения ассортимента (п.19 Временной методики).

д) Расходы по оплате третьим лицам всех санкций (кроме административного

характера) в результате ненадлежащих действийконтрагента по договору. При этом подлежат компенсации уплаченные или подлежащие уплате другим лицам неустойки, штрафы, пени и т.п., а также суммы, необходимые для возмещения им убытков. То обстоятельство, что пострадавшей стороной удовлетворены требования третьих лиц лишь после решения суда, не является основанием для освобождения от ответственности лица, ненадлежащим образом исполнившим договорные обязательства (см.постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 декабря 1995 года № 6568/95).

Необходимо подчеркнуть, что взысканы могут быть не только уже уплаченные финансовые санкции, но и санкции, которые будут уплачены в будущем. Проблема состоит в том, что взыскание финансовых санкций за нарушение условий договора это право, а не обязанность потерпевшей стороны, то есть может сложиться ситуация, когда сторона сделки взыскала со своего контрагента, нарушившего договорные обязательства, некоторую сумму в счет предстоящих уплате иным контрагентам штрафов, а те, в свою очередь, отказались от права требовать оплатыштрафных санкций. В этом случае, со стороны “пострадавшего” лица будет иметь место неосновательное обогащение, что представляется недопустимым.

Дляпредотвращения недобросовестных действий при данных обстоятельствах можно предложить закрепить в законе (а до этого момента сторонам в договоре) один из двух возможных вариантов:

лицо, нарушившего условия договора, должно возместить своему контрагенту по договорутолько реально уплаченные третьим лицам финансовые санкции.

Пострадавшая сторона обязана (а не только имеет право) предоставитьв качестве доказательства размера финансовых санкций, подлежащих уплате третьим лицам в будущем, не только договора, но и судебные решения, исковые заявления, протоколы сверки или иные документы, подтверждающие факты требования третьими лицами указанных пострадавшей стороной санкций. Кроме того, пострадавшая сторона обязана известить своего контрагента, который компенсировал ее санкции, подлежащие уплате третьим лицам в будущем, о факте такой уплаты. При невыполнении этой обязанности “пострадавшая” сторона, получившая компенсацию, должна будет оплатить другой стороне все затраты, связанные с предъявлением требования о возврате уплаченных сумм (в том числе, судебные издержки), даже в случае, если факт уплаты пострадавшей стороной санкций третьим лицам будет доказан позднее (например, в ходе судебного разбирательства).

Указанные выше выводыо возмещение пострадавшей стороне всех финансовых санкций, уплаченных или подлежащих уплате ей в результате ненадлежащего выполнения договорных обязательств ее контрагентом, не распространяются на расходы пострадавшей стороны в связи с выполнением ей своих обязательств по уплате налогов и санкций за нарушение налогового законодательства (а также иных санкций административного характера), поскольку данные расходы несет налогоплательщик (субъект административного права), а не участник имущественного оборота, то есть субъект гражданского права (см. постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 марта 1997 года №3787/96). И наоборот, обязанность по выполнению договорных обязательств лежит на субъекте гражданского права независимо от действий налоговой инспекции (в отношении субъекта налогового права) и не может быть возложена на нее под видом убытков (см. постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 марта 1997 года № 4520/96). С такой позицией Высшего Арбитражного Суда России безусловно можно спорить и приводить достаточное количество контраргументов, но арбитражная практика на сегодняшний день (по данным автора) не содержит достаточно четких исключений из этого правила.

е) Разумные расходы по оплате дополнительной заработной платы (в том

числе сдельной)с учетом отчислений на социальное страхование, а так же с учетом отчислений на оплату отпусков от суммы дополнительно начисленной основной заработной платы. Определение этого составляющего имеет место, например, при простоях и форсировании производства, при возврате или реализации продукции, при устранении недостатков полученной продукции. В этом случае, данный вид реального ущерба исчисляется как сумма выплат и доплат в соответствии с действующим трудовым законодательством по основной заработной плате за время простоев, за работу в выходные и праздничные дни и за сверхурочные работы, доплат при переводе работников на нижеоплачиваемую работу до их средней заработной платы и т.п. (п.11 Временной методики).

ж) Разумные расходы, связанные с оплатой необходимых для восстановления

нарушенного права юридических, консультационных и иных видов услуг. В данном случае необходимоособо выделить, что указанные расходы должны носить разумный характер. При этом лицу, к которому предъявляются недобросовестным контрагентом завышенные требования о компенсации рассматриваемого составляющего реального ущерба, можно посоветовать следующие аргументы по “парированию” завышенных требований:

Во-первых,во многих случаях положения договора оказания юридических услуг, посвященные “нереальному” размеру вознаграждения, можно признать притворными (ст.170 ГК РФ);

Во-вторых, обосновывая свою позицию в суде необходимо указать на запрет действий субъектов гражданского права, осуществляемых исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребления правом в иных формах (п.1 ст. 10 ГК РФ). Кстати, эта правовая нормаможет служить ответом на контрдовод оппонентов, ссылающихся на один из основополагающих принцип гражданского права - принцип свободы договора.

И наконец, в-третьих, получиввозмещение в завышенном объеме без цели дальнейшей его реальной уплаты третьим лицам (в описанном примере - юридической компании), “потерпевшая” сторона становится лицом, получившим неосновательное обогащение (ст.1102 ГК РФ), что порождает ее обязанность возвратить это имущество (денежные средства), в противном случае на сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами (ст. 395 ГК РФ) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения денежных средств (п.2 ст.1107 ГК РФ).

Просьба читателей обратить внимание, что указанная вышепозиция авторов на возможность возмещение данной категории затрат в качестве убытков не в полной мере соответствует весьма узкой позиции, указанной, например, в постановлении Президиума ВАС РФ от 19.09.2000 №4144/00, в котором указывается, что “расходы, связанные с ведением представителем истца дел в суде, не являются убытками, возмещаемыми по правилам, установленным ГК РФ. Отношения истца и его представителя складываются в сфере процессуальных отношений. Указанные расходы являются судебными издержками и возмещаются в особом порядке, установленном процессуальным законодательством. Возмещение расходов по ведению дел представителями в суде и оказанию юридических услуг Арбитражным процессуальным кодексом РФ не предусмотрено”.

з) Дополнительные разумные затраты по сырью, материалам,

комплектующим изделиям и топливно-энергетическим ресурсам (с учетом транспортно-заготовительных расходов), а также затраты,связанные с необходимостью дополнительного командирования работников предприятия.

и) Дополнительные разумные расходы по вынужденной в результате

неправомерных действий контрагента оплате сторонним организациям срочного заказа (по сравнению с изначально предполагаемыми в соответствии с условиям договора), которые, например, при вынужденной доставке продукцииускоренным способом определяются в виде разницы между фактическими расходами по перевозке груза и расходами по его доставке способом, предусмотренным в договоре;

к) Разумные расходы по вынужденному в результате неправомерных

действий контрагента возврату имущества должникуили ее доставке новому потребителю (пользователю), в том числе, по погрузке, транспортировке, разгрузке, хранению, а также затраты на комиссионное, агентское и иное подобное вознаграждение, размер которого также должен быть разумным. Особо этому составляющему реального ущерба будет уделено внимание далее при расчете убытков сторонами договоров купли-продажи и аренды.

л) Разумныерасходы по приобретению продукции у другого поставщика,

аренде заменяющего имущества,заказу и оплате работ и услуг стороннему исполнителю (или выполнению обязательств кредитора своими силами) и т.п., в том числе по оплате товаров, работ, услуг, транспортировке, погрузке, разгрузке, хранению, а также на комиссионное, агентское и иное подобное вознаграждение. Данное составляющее реального ущерба будет рассмотрено далее при расчете убытков покупателя (в договоре купли-продажи), арендатора и заказчика (соответственно, в договоре аренды и подряда).

м) Себестоимость брака, вызванного ненадлежащим исполнением

контрагентами условий договора, в том числе стоимость израсходованных на производствоэтой бракованной продукции сырья, материалов, полученных изделий, полуфабрикатов, услуг производственного характера сторонних предприятий, технологического топлива и энергии (п.15 Временной методики). При выявлении сумм ущерба от брака произведенной продукции следует исключить стоимость забракованной продукции по цене ее возможного использования.

н) Дополнительныерасходы на гарантийный ремонт и обслуживание изделий у потребителя (в том числе, затраты связанных с заменой (например, демонтаж) забракованных изделий), которые определяются как сумма увеличения этих расходов по сравнению с обычными затратами (установленными нормами).

о) Разумные расходы,связанные с конвертацией "мягкой" валюты при уплате госпошлины в рублях при рассмотрении хозяйственных споров между организациями государств - участников СНГ. Данному виду реального ущерба посвящен п.12 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1996 г. №10, в котором, в частности, указывается, что Соглашение "О размере государственной пошлины и порядке ее взыскания при рассмотрении хозяйственных споров между субъектами хозяйствования разных государств", подписанное главами государств - участников СНГ 24 декабря 1993 года в Ашхабаде, в ст.3 устанавливает, что: а)при уплате госпошлины единым денежным эквивалентом является рубль РФ; б)курсом перерасчета национальных валют к рублю признаются курсы национальных банков государств -участников СНГ; в)оплата госпошлины производится в рублях РФ либо в национальной валюте государства нахождения суда с перерасчетом по курсам национальных валют, определенных национальным банком государств - участников СНГ.

Экономический Суд СНГ в своем решении от 7 февраля 1996 г. за № 10/95 С-1/3-96 истолковал расходы,связанные с конвертацией валюты, в качестве убытков, возникающих дополнительно из-за невыполнения ответчиком основного обязательства и взыскиваемых по общим правилам, в том числе путем увеличения исковых требований.

При этом арбитражным судам при определении размера взыскания денежныхсумм следует исходить из реальных убытков потерпевшей стороны, учитывая изменения курсов национальных валют на момент возникновения долга, вынесения решения о взыскании суммы и его исполнения. Возникшие вследствие указанных обстоятельств дополнительные убытки могут быть возмещены путем соответствующего увеличения взыскания по основному иску либо предъявления (удовлетворения) дополнительных исковых требований.

Порядок определения и суммирования составляющих реального ущерба

При определении размера реального ущерба, подлежащего возмещению, необходимо исходить из характера последствий нарушения договорного обязательства, а не содержания самого нарушения (п.6 Временной методики), при этом при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено (о месте исполнения см. ст. 316 ГК РФ), в деньдобровольного удовлетворения должником требований кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было - в день предъявления иска (п.3 ст.393 ГК РФ). Данное правило преследует цель обеспечить справедливое возмещение убытков, причиненных нарушением обязательств, особенно в условиях инфляции.

Особую значимость точное применение приведенных выше правил относительно даты, по состоянию на которую должен определяться уровень рыночных цен, приобретает на фондовом рынке, так как рыночная цена акций, например, на день предъявления иска может быть в несколько раз ниже либо выше цены, которая была на дату заключения спорной сделки (см., в частности, постановление Президиума ВАС РФ от 17.08.1999 №2083/99).

В договор представляется необходимым включить условие, к сожалению, отсутствующее в действующем гражданском законодательстве, о том, что из истребуемой суммы убытков подлежат вычету суммы, которые пострадавшая сторонасберегла или, точнее, не израсходовала вследствии того, что другая сторона нарушила свои обязательства (см. часть В настоящего раздела).

Необходимо также обратить внимание, что лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения не только понесенных расходов, но и затрат, которые должны будут быть произведены для восстановления нарушенного права (п.2 ст.15 ГК РФ). Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтвержденыобоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг, договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т.п. (п.10 совместного постановления Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года №6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой гражданского кодекса РФ"). Кроме того, если нарушенное право может быть восстановлено в натуре путем приобретения определенных вещей (товаров) или выполнения работ (оказания услуг), может быть истребована стоимость еще неоплаченных соответствующих вещей (товаров), работ или услуг, которая должна определяться по правилам пункта 3 статьи 393 Гражданского Кодекса РФ (п.49 там же).

По всей видимости, в данном случае, лицо, право которого нарушено, должно предоставить доказательства неизбежности будущих расходов, то есть невозможности достичь желаемого результата по восстановлению нарушенного права иными средствами, связанными с меньшими материальнымизатратами.

В случае, если потерпевшей стороне причинен реальный ущерб нескольких видов, то ущерб каждого вида рассчитывается отдельно, а полученные значения суммируются, но при определении конечного результата необходимо исключить повторный счет одного и того же показателя (п.8 Временной методики).

Когда имело место нарушение договорных обязательств одновременно несколькими контрагентами, каждый из них несет ответственность в размере причиненного им ущерба. Если размер ущерба, причиненного каждым контрагентом, определить невозможно, то общая сумма ущерба распределяется между ними в равных долях (п.5 Временной методики).

Необходимые доказательства реального ущерба

Истец должен представить суду доказательства, подтверждающие:

а)нарушение ответчиком принятых по договору обязательств (п.6 Письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 10.09.1993 №С-3/ОП-276);

б)причинную (причинно-следственную) связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств (то есть, убытки причинены именно темнарушением, на которые указывает истец)(п.5 письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.11.1996 №С2-7/ОП-706, постановления Президиума ВАС РФ от 06.03.2001 №7201/00 и от 22.05.2001 № 7598/00);

в)размер убытков, возникших у истца в связи с нарушением ответчиком своих обязательств (постановление Президиума ВАС РФ от 19.09.2000 №270/00);

г)надлежащее исполнение договорных обязательств со стороны истца (кроме случаев удержания и встречного исполнения обязательств)(постановление Президиума ВАС РФ от 13.06.2000 №253/00);

д)истец принял все возможные меры к предотвращению убытков или уменьшению их размера (п.2 письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 27.11.1992 №С-13/ОП-334, постановление Президиума ВАС РФ от 15.06.1999 № 6308/98).

Непредставление доказательств по любому из этих пунктов является безусловным основанием к отказу в удовлетворении требований лица, права которого нарушены, а неисследованность в ходе судебных разбирательств вопроса оналичии либо отсутствии указанных обстоятельств может служить основанием для отмены принятых судебных решений (см., например, постановления Президиума ВАС РФ от 19.09.2000 №270/00, от 16.05.2000 № 2193/98, от 16.05.2000 №7475/99, от 16.05.2000 № 4163/99, от 21.12.1999 № 6806/99, от 09.02.1999 № 5506/98 и от 14.07.1998 №685/98).

В частности, недоказанность истцом наличия причинной связи послужило основанием для отказа в удовлетворении исковых требований о возмещении убытков (в виде процентов, уплаченных за банковский кредит) в случае, указанномв постановлении Президиума ВАС РФ от 26.03.1996 №8663/95. Президиум ВАС РФ отметил, что само наличие просрочки по кредитным договорам, находящимся в деле, еще не доказывает, что эти убытки причинены неисполнением или ненадлежащим исполнением должников своих обязательств. Для их возмещения за счет должника необходимо наличие причинной связи, в данном случае, между несвоевременным поступлением в рассматриваемый период денежных средств по договору подряда и предоставлением истцу в этот же период займов по кредитным договорам.

Еще одним примером отсутствия причинной связи междупонесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств может служить спор, указанный в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 мая 1997 года №4577/96. Основанием для возникновения спора явилось неправомерное списание банком со счета поручителя валютных средств. Истец (поручитель и, одновременно, покупатель в договоре купли-продажи) требовал от банка компенсации штрафов, уплаченных им продавцу за нарушение условий договора купли-продажи об оплате товара. Отказывая в иске о возмещении требуемых сумм штрафных санкций, Президиум ВАС РФ, в частности, указал, что невыполнение обязательств по оплате товара не находится в причинной связи с возникшим ущербом, так как поручитель (он же покупатель в указанном договоре купли-продажи) должен был нести ответственность за возврат кредита (ссудодатель не располагал средствами для погашения долга) и не должен был рассчитывать на использование имеющихся валютных средств для оплаты товара.

По мнению авторов, для выяснения наличия причинной связи необходимо установить одновременное наличие следующих обстоятельств:

1)Нарушение должником обязательств хронологическипредшествует факту возникновения убытков у кредитора.

2)Данное конкретное нарушение способно вызвать возникновение ущерба.

Но при этом важно помнить, что кредитор должен принять разумные меры к уменьшению убытков, в противном случае, суд вправе уменьшить размер ответственности должника (п.1 ст.404 ГК РФ) ("вине кредитора" посвящен в настоящей работе отдельный параграф в части Г настоящей книги)вплоть до освобождения от нее (на этом указывал еще Госарбитраж СССР в п.6 инструктивных указаний от 23 сентября 1974 года № И-1-33 (в ред. от 1 февраля 1990 года));

3)Данныйвид ущерба причинен только в результате рассматриваемого нарушения ответчиком своих обязательств. Если же данное неблагоприятное последствие в имущественной сфере потерпевшего все равно наступило бы, то такое нарушение договорных обязательств нельзя признать причиной убытков (см. постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 марта 1996 года №7369/95).

Иногда основанием для отказа в иске является непредставление истцом доказательств нарушения ответчиком договорных обязательств. Несмотря на кажущуюся в данном случае простотудоказывания, случается, что предоставляются доказательства не тех фактов, которые необходимы. Примером может служить дело, описанное в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 сентября 1996 года №2513/96, в котором истец, имеющий право списания в безакцептном порядке по платежным требованиям, вместо документов, свидетельствующих о том, что он применял указанный порядок расчетов, а ответчик от оплаты платежных требований уклонялся, предоставил только сведения об объемах поставленной продукции.

В данном случае необходимо указать, что еще со времен римского права признание исполнение обязательств должником надлежащим образом ставилось в зависимость от того, подлежал ли предмет сделки доставлению должником кредитору, или сам кредитор должен был взять его у должника. В первом случае должник, предварительно известив кредитора (или в обусловленный с ним срок), должен доставить кредитору предмет сделки. Во втором - должник, предварительно заявив кредитору о своей готовности исполнить обязательство (если стороны точно не определили сроки исполнения) только предоставлял возможность взять предмет сделки. То есть, рассматривая эти случаи в ракурсе предоставления доказательств, можно отметить, что кредитор в первом случае должен доказать факты несовершения должником действий, определенных условиями сделки (назовем их фактами пассивного нарушения), а во втором - факты предъявления кредитором требований и уклонения или отказа должника от их выполнения (назовем их фактами активного нарушения).

Показательными являются выводы Президиума ВАС РФ, приведенные им в постановлении от 14.07.1998 № 2122/98. Как видно из материалов дела, при монтаже производственной линии, приобретенной у ответчика, истец вывил ее некомплектность и закупил недостающее оборудование. По мнению истца, поставщик должен компенсировать возникшие убытки. Однако в удовлетворении иска было отказано. При этом суд признал недоказанными обстоятельства, на которых основан иск, и указал, что вопреки требованиям п.2 ст. 513 ГК РФ и условиям договора покупатель принял товар от продавца без проверки количества и качества. К монтажу производственной линии предприятие приступило спустя четыре месяца после ее получения. Доказательств, свидетельствующих о том, что оборудование с момента передачи хранилось в условиях, исключающих возможность его разукомплектования, истцом не предоставлено. Таким образом, причастность ответчика к возникшим у истца убыткам, а также нарушение поставщиком договорных обязательств, не были доказаны.

Далее истец должен доказать, что с его стороны договорные обязательствавыполнены надлежащим образом, в частности, результат был принят уполномоченными представителями ответчика и в соответствующем условиям договора порядке. В противном случае у него отсутствуют основания требовать от ответчика возмещения ущерба (см. постановления Президиума ВАС РФ от 10.09.1996 №1947/96, от 17.11.1998 №4857/98, от 17.11.1998 №4514/98 и от 01.09.1998 №3889/98).

Исключением будут ситуации, когда:

в договоре содержатся условия о встречном исполнении обязательств одной из сторон (истцом), то есть установлено, что исполнение обязательствкредитором (истцом) осуществляется только при условии исполнения своих обязательств другой стороной (ответчиком), так как закон наделяет сторону, на которой лежит встречное исполнение обязательств, правом приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от его исполнения в случае непредставления обязанной стороной (ответчиком) обусловленного договором исполнения обязательства или наличия иных обстоятельств, указанных в законе(п.2 ст. 328 ГК РФ) (см. параграф 3 части Г настоящего раздела);

согласно условиям договора исполнение обязательств ответчикомхронологически предшествует исполнению обязательств по передаче вещи истцом. В этом случае, если ответчик не исполнил надлежащим образом свои договорные обязательства, истец вправе удерживать вещь до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (п.1 ст. 359 ГК РФ)(см. параграф 2 части Г настоящего раздела).

Кроме всех указанных выше доказательств истец (пострадавшая сторона) должен доказать, что принял все меры к предотвращению убытков или уменьшению их размера (см. параграф 5 части Г настоящего раздела). Если иное не предусмотрено договором, в свою очередь, ответчик, виновность которого при осуществлении предпринимательской деятельности предполагается(ст.401 ГК РФ), может доказать, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы или при иных уважительных обстоятельствах (о форс-мажорных и иных обстоятельствах, освобождающих ответчика от ответственности или уменьшающих ее размер, см. часть Г настоящего раздела).

Расчет реального ущерба, если на имущество существуют

нормы естественной убыли

В заключение настоящей части, хотелось бы привести пример из арбитражной практики по расчету убытков при недостаче товара, на который имеются нормы естественной убыли. Данный расчет отраженв постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда ВАС РФ от 29 августа 1995 г. № 5226/95. Проанализировав материалы дела, Президиум ВАС РФ установил, что в адрес истца был отгружен цемент в 20 цементовозах.

Груз настанцию назначения прибыл в цементовозах без пломб. При выдаче груза установлена недостача в 7 цементовозах в количестве 276 тонн. Один цементовоз прибыл в порожнем состоянии.

Истец обратился в арбитражный суд с иском к управлению железной дороги о взыскании стоимости недостающего цемента. Но при расчете суммы ущерба была применена заниженная норма естественной убыли цемента при перевозке его в цементовозах. Президиум ВАС РФ указал, что согласно положениям раздела 10 Правил перевозок грузов норма естественнойубыли цемента, перевозимого в крытых вагонах-хопперах и цистернах-цементовозах насыпью составляет 0,8% от массы груза. Недостача цемента в 7 цементовозах составляет 276 тонн, и при применении нормы естественной убыли 0,8% от массы груза 470400 кг, а также стоимости недостающего цемента в порожнем цементовозе в количестве 72400 кг, железная дорога обязана возместить ущерб за недостачу 345337 кг.

По всей видимости, для расчета реального ущербав данном случае необходимо применять формулу, подобную следующей:

РУ = Ц Х (Мн - Мо Х НУ) (1а-1)

где:РУ - реальный ущерб пострадавшей стороны в данном случае;

Ц - цена, которая может быть рассчитана в соответствии с п.3

ст.393 ГК РФ;

Мн - масса недостающего товара;

Мо - общая масса товара, поставляемого по договору;

НУ - норма естественной убыли.

Бухгалтерская отчётность, бухгалтерский учёт → Образец. Расчет ущерба (убытков) при уменьшении объема производства продукции

ущерба (убытков) при уменьшении объема производства продукции из-за недопоставки металла потерпевшая сторона не изготовила 2...

Как отразить убыток в декларации по налогу на прибыль?

По итогам года организация получила убыток. Как и когда отразить сумму убытка в декларации по прибыли? Читайте в статье.

Вопрос: По итогам 2016 года в декларации по налогу на прибыль у компании был отражен убыток в размере 1 000 000 руб. (строка 060 (100) листа 02 декларации по налогу на прибыль).Необходимо ли данный убыток отражать в Декларации по налогу на прибыль за 2016г. в Приложении №4 к листу 02 "Расчет суммы убытка или части убытка, уменьшающего налоговую базу" по строке 160? Ведь прибыль не получена и уменьшать нечего. В 2015 году была прибыль (остатков на на начало 2016 года по нераспределенному убытку нет). Если необходимо заполнение, то какие строки нужно заполнить в Приложении №4 к листу 02?

Ответ: Полученный по итогам 2016 года убыток согласно п. 9.4 Порядка заполнения декларации по налогу на прибыль нужно отразить по строке 160 Приложения 4 к листу 02 в декларации за 2016 год. Эта сумма переносится в строки 010, 040 Приложения 4 к листу 02 декларации за I квартал 2017 года и за 2017 год.

Отражение убытка в годовой декларации (за 2016 год) и в декларации за I квартал 2017 года необходимо для беспроблемного переноса убытка в последующем. Если не отразить его в этих графах, при уменьшении прибыли в отчетных (налоговых) периодах декларации не пройдут форматно-логический контроль, т.к. показатель строки 110 Листа 02 будет сравниваться с показателем строки 010 Приложения 4 декларации за I квартал и с показателем строки 160 Приложения 4 декларации за предыдущий год.

Как составить и сдать декларацию по налогу на прибыль

Приложение 4 к листу 02

Приложение включайте в состав декларации только за I квартал и за налоговый период в целом ( Порядка, утвержденного приказом ФНС России от 19 октября 2016 № ММВ-7-3/572).

Строку 160 заполните только в годовой декларации. Отразите здесь остаток неперенесенного убытка на конец налогового периода.

Строку 161 тоже заполняйте только в годовой декларации. Показатель для этой строки определите как разницу между строками и .

Под убытками понимаются те отрицательные последствия, которые наступили в имущественной сфере потерпевшего в результате совершенного против него гражданского правонарушения. Первая часть отрицательных последствий - реальный ущерб - выражается в уже состоявшемся или предстоящем уменьшении наличного имущества потерпевшего.

Реальный ущерб включает в себя расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

Другая часть убытков - упущенная выгода - выражается в несостоявшемся увеличении имущества потерпевшего. Она включает доходы, которые потерпевшая сторона получила бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы ее право не было нарушено и обязательство было бы исполнено.

В состав реального ущерба входят не только фактически понесенные расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Необходимость таких расходов должна быть подтверждена обоснованным расчетом, доказательствами (смета затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг, договор). Характерной чертой упущенной выгоды является то, что возможность ее взыскания зависит от специфики конкретных правоотношений: она возникает только в условиях коммерческого использования имущества и в отношениях некоммерческих, например, при безвозмездной передаче имущества в пользование возмещение убытков вероятно только в рамках реального ущерба. Если нарушение права принесло лицу (нарушителю) вследствие этого доходы, то потерпевший вправе требовать возмещения, наряду с другими убытками, упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Следует обратить особое внимание, что при определении упущенной выгоды учитываются меры, предпринятые кредитором для ее получения, и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК РФ). Ничем не подтвержденные расчеты кредитора о предполагаемых доходах суд во внимание не принимает. Незнание данной нормы на практике ведет, как правило, к отказу в удовлетворении исковых требований о взыскании упущенной выгоды.

Бремя доказывания наличия и размера упущенной выгоды лежит на истце, который должен доказать, что он мог и должен был получить определенные доходы, и только нарушение обязательства ответчиком стало единственной причиной, лишившей его возможности получить прибыль от реализации товаров (работ, услуг). Однако получить прибыль из выручки от реализации товаров (работ, услуг) можно лишь после изготовления и (или) продажи их потребителю. Поэтому истец должен доказать, что мог реализовать товар или услуги и получить тем самым обусловленную прибыль и что для этого были реальные возможности.

Арбитражная практика основывается на том, что при определении конкретного размера упущенной выгоды следует исходить из реальных условий коммерческого оборота, не вдаваясь в область предположений о вероятных прибылях. При доказывании размеров неполученной прибыли не принимаются во внимание предположительные расчеты истца. Должны учитываться только точные данные, которые бесспорно подтверждают реальную возможность получения денежных сумм или иного имущества, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом. Суды, как правило, требуют представлять письменные доказательства возможности получения прибыли: договоры, заключенные с контрагентами истца; гарантийные письма от них с предложением заключить соответствующий договор или положительные ответы контрагентов на предложения истца о заключении договора; предварительные договоры, протоколы о намерениях и проч. Между тем в условиях рынка результаты деятельности хозяйствующих субъектов и возможность получения ими прибыли заведомо поставлены в зависимость от вероятностных и случайных обстоятельств (конъюнктура спроса и предложения, активность конкурентов и т.д.).

Согласно Временной методике определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушениями хозяйственных договоров*(363), неполученная прибыль может возникать при таких последствиях нарушения договорных обязательств, как уменьшение объема производства и реализации продукции (работ, услуг), брак в результате использования в производстве некачественных сырья и комплектующих, изменение ассортимента изготовляемой продукции и т.д.

В частности, в случае уменьшения объема производства или реализации продукции (работ, услуг) неполученная прибыль определяется как разница между ценой и плановой себестоимостью единицы продукции, умноженная на количество не произведенной или не реализованной по вине контрагента продукции.

Однако основная проблема применения этой и других методик заключается в необходимости доказывания каждого элемента убытков. В данном случае особую роль играет доказывание причинно-следственных связей между нарушением обязательства и возникшими убытками в виде неполученной прибыли. Упущенная выгода может быть рассчитана и другими способами. В частности:

1) исходя из доходов, полученных лицом, нарушившим договор, вследствие такого нарушения;

2) как разница между уровнем рентабельности предприятия до и после нарушения договорных обязательств;

3) через норму прибыли на вложенный капитал;

4) через коэффициент оборачиваемости оборотного капитала;

5) на основании собственных методик определения размера убытков, установленных сторонами в договоре;

6) исходя из суммы вмененного дохода, уменьшенного на сумму налога на вмененный доход, подтвержденную данными бухгалтерского баланса, налоговой декларации, а также первичными документами*(364).

Как уже говорилось, суды следуют строгой позиции об обязательном доказывании прямой связи между правонарушением и убытками в виде упущенной выгоды, в то время как убыточные последствия тех или иных действий обычно проявляются через длительный промежуток времени, что существенно затрудняет установление причинной связи между вредоносным действием и его результатами. Нужно также учитывать, что чем больше времени пройдет между моментом наступления вредоносных последствий правонарушения и предъявлением иска, тем более сложным станет доказывание причинно-следственной связи между правонарушением и неблагоприятными последствиями*(365).

Законодательством устанавливаются случаи, когда взыскание упущенной выгоды ограничено либо не применяется вовсе. Так, за нарушение условий договора энергоснабжения подлежит взысканию только реальный ущерб (ст. 547, 548 ГК РФ), по договорам на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ упущенная выгода взыскивается лишь в случаях, непосредственно предусмотренных самим договором (ст. 777 ГК РФ).

Здесь мы имеем дело с частным случаем отхода от одного из основных принципов гражданского права - полного возмещения убытков. Законом или договором может быть установлена ограниченная ответственность (п. 1 ст. 400 ГК РФ). Допустим, заказчик отказался от договора подряда, следовательно, он обязан возместить подрядчику убытки, но лишь в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и ценой, выплаченной за выполненную работу (ст. 717 ГК РФ). Аналогичным примером является ответственность перевозчика за утрату, недостачу или повреждение груза, которая ограничивается лишь стоимостью последнего (ст. 796 ГК РФ).

Еще по теме Каким образом можно рассчитать размер убытков в виде упущенной выгоды в связи с нарушением договора контрагентом? Как доказать, что упущенная выгода действительно имеет место?:

1. Каким образом можно принудить контрагента к изменению договорного условия о цене, если впоследствии оказалось, что цена явно завышена и не соответствует среднерыночным ценам в данной местности?
2. При заключении договора контрагенты не включили в его текст какие-либо штрафные санкции за просрочку поставки товара. Можно ли теперь взыскать с просрочившего поставщика что-либо, кроме убытков?
3. Каким образом можно ограничить полномочия генерального директора в уставе организации?
4. Соглашение об изменении договора должно быть совершено в той же форме, что и сам договор (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Договор поставки заключен в виде единого документа, изменения к нему стороны согласовали в процессе деловой переписки. Можно ли считать, что стороны достигли соглашения об изменении договора?
5. Каким образом акцептант, не подписывая договор, а просто направляя оференту протокол разногласий, может подтвердить, что он согласовал остальные условия договора, т.е. те, которые не обозначены в протоколе разногласий?
6. Обязательно ли заключать с контрагентом письменный договор (продажа товаров, оказание услуг) или можно вести работу на основании выставленных счетов и их оплаты? Можно ли в счете согласовать существенные условия договора поставки?
7. Имеет ли юридическую силу договор, не скрепленный печатями организаций-контрагентов?
8. Можно ли каким-то образом документально зафиксировать деловую репутацию организации? Например, для того, чтобы впоследствии проще было реализовать требования о возмещении ущерба, причиненного деловой репутации.
9. Субподрядная организация выполнила определенный объем работ. Заказчик в течение первого года эксплуатации объекта выявил дефекты. Однако организация - генеральный подрядчик ликвидирована без правопреемства. Каким образом можно заставить субподрядчика провести ремонтные работы?
10. Нередко, для того чтобы не соблюдать процедуру одобрения крупной сделки, на практике заключаются несколько договоров, каждый из которых в отдельности не соответствует критериям "крупной сделки". В то же время существует понятие "взаимосвязанные сделки", которое позволяет квалифицировать несколько сделок как одну и применять соответствующие критерии ко всей совокупности заключенных взаимосвязанных сделок. По каким признакам можно определить, что несколько сделок являются взаим
11. Правомерно ли составлять протокол разногласий на проект договора, в тексте которого контрагент указал, что данный договор является договором присоединения?
12. Имеет ли доказательственную силу договор, заключенный путем обмена документами посредством факсимильной связи?
13. В силу прямого указания закона критерии крупной сделки не применяются к договорам, заключенным в процессе обычной хозяйственной деятельности. Каким образом определить, относится ли тот или иной договор к обычной хозяйственной деятельности конкретной организации?
14. Как правильно заявить требование о признании договора незаключенным: в виде искового заявления либо в виде заявления о признании факта, имеющего юридическое значение, в порядке особого производства?