Упущенная выгода: исковое заявление, реальный ущерб, оценка, взыскание и судебная практика. Понятие упущенной выгоды в ГК РФ. Что такое упущенная выгода? Как можно ее взыскать

Главная / Налоги

Упущенной выгодой (или прибылью) называют те доходы организации или физического лица, которые он мог бы получить, но не получил из-за нарушения его прав (халатности, просрочки и т.д.).

Упущенная выгода и ущерб — это разные понятия

Не стоит путать это понятие с реальным Упущенная выгода – это то, что вы могли бы получить, но не получили из-за третьего лица, а реальный ущерб – это те средства, который вы уже затратили или затратите на восполнение принесенного ущерба. Например, соседи сверху затопили помещение, которое было предназначено для аренды.

Деньги, которые владелец затопленного помещения мог бы получить с арендаторов, но не получил, потому что никто не захотел снимать помещение с водой на полу, — это упущенная выгода. Деньги, которые потратил владелец помещения на – это реальный ущерб.

С упущенной выгодой или реальным ущербом сталкивался практически каждый из нас. Однако далеко не все знают о своем праве взыскать этот ущерб с виновника. В том случае, если пострадавший сможет документально доказать упущенную выгоду и ущерб, он может рассчитывать на восполнение своих потерь в полном объеме. Практически любой человек хоть раз в жизни становится участником или свидетелем упущенной прибыли:

Какая-либо организация заказывать но поставщик по какой-то причине задерживает поставку этого оборудования, и организация не может работать в полной мере. За все то время, что поставщик просрочил поставку по заключенному договору, можно просчитать упущенную выгоду.
Человек работает таксистом и попадает в , произошедшее не по его вине. Он мог бы получить доход за это время простоя, но не получил, значит это упущенная выгода.
Организация наняла подрядчика для строительства помещения. Но сроки по договору уже прошли, а помещение не построено. В это время организация тратит деньги на аренду другого помещения, хотя могла бы уже располагаться в собственном.
Человек отдает в ремонт свой а сам арендует другой. Служба по ремонту автомобилей не может отдать его владельцу в положенные по договору сроки, потому что работа еще не выполнена, а владелец вынужден продолжать оплачивать арендуемый автомобиль.

Упущенная выгода: как правильно взыскать убытки? Проконсультирует адвокат в видеоматериале:

Расчет и оценка упущенной выгоды

Прежде чем и рассчитывать на полную компенсацию, стоит заняться расчетами упущенной выгоды. При этом следует учитывать многие аспекты:

Размер полученной составляется из трех компонентов: непосредственно сама упущенная выгода (то, что мог бы заработать, но не заработал по вине третьего лица), ущерб (материальные затраты на восполнение принесенного ущерба – ремонт, аренда и т.д.) и, наконец, затраты на услуги юриста, оценщика и т.д.
В расчет не должны включаться никакие косвенные убытки, в которых задействованы другие лица или обстоятельства.
Рассчитать упущенную и ущерб самостоятельно сложно. К самостоятельным расчетам лучше не прибегать вовсе, потому что оценочная компания предоставит официальный документ, где будет прописано конкретно, что было испорчено и какие затраты вы понесли. Если удастся доказать сам факт упущенной прибыли, виновный должен будет возместить и услуги оценщика.
Иногда виноватых в упущенной прибыли сразу несколько. В этом случае оценивается отдельно ущерб, нанесенный каждой стороной. Если это невозможно, то общая сумма компенсации просто делится на всех виновных.
В сумму компенсации будут входить все расходы, которые понес человек (или организация), чтобы доказать упущенную прибыль. В них входят услуги оценщика, юриста, почтовые рассылки извещений и заказных писем. Нужно сохранять все квитанции и чеки, иначе доказать свои затраты будет невозможно.

Если речь идет об организации, оценщик должен вникнуть в процесс производства и рассчитать, какая сумма могла бы получиться при выполнении всех надлежащих условий. Для этого он изучает всю документацию. Например, если говорить о производстве продукции, оценивается тот объем , который был бы произведен за потерянное из-за третьего лица время.

Если же невыполнение виновником упущенной выгоды условий и обязанностей повлекло потери не в количестве, а в качестве товара, страдает цена товара, снижается его . Значит оценочная компания просчитывает разницу между тем, что есть, и тем, что могло бы быть. Это же принцип может использоваться при расчете услуг.

Как взыскать упущенную выгоду?

Упущенная выгода взыскается через суд

Взыскать упущенную выгоду можно через суд. Однако для этого нужно доказать свои расходы и убытки, предъявить все положенные документы. Также важно уточнить, что суд принимает сторону истца в том случае, если он предпринял все меры для недопущения этих убытков, то есть вины истца в том, что произошло, быть не должно.

Все договоры должны быть составлены грамотно, все пункты учтены. Например, сосед сверху затопил помещение, которое владелец сдавал . Владелец, желая получить компенсацию, должен вызвать оценщиков, которые зафиксируют масштабы затопления, сфотографируют и задокументируют все понесенные убытки, испорченное имущество и т.д.

Уже в суд владелец затопленного помещения должен предъявить этот документ, а также свидетельство о праве собственности, договор аренды, документ об оплате аренды и налоговую декларацию (в доказательство, что с этой прибыли он платил налоги и все было законно).

Взыскать компенсацию не получится, если аренда не была законной. Владелец помещения, сдававший его без надлежащего разрешения и договора, никакую упущенную прибыль не докажет, а также сам может получить Доказать нужно не только сам факт убытка, но и причинно-следственную связь действия или бездействия третьего лица и причиненного ущерба.

Другими словами, если было заказано оборудование, которое пришло на неделю позже положенного срока, должны быть документальные доказательства этого факта и его связь с простоем производства. В случае отказа поставщика от оказания своих услуг можно также говорить об упущенной выгоде.

Доказательством вины упущенной выгоды будет служить договор с другой компанией, которую пришлось срочно искать и заказывать тот же товар по более высокой стоимости. Все бумаги будут тщательно проверяться, цены не должны быть завышены. Помимо этого нужно будет доказать, что первый поставщик отказался, нарушив ваши права. У вас на руках должен остаться который был незаконно расторгнут.

Если никаких документальных доказательств этого факта нет, взыскать упущенную выгоду будет невозможно.

Трудные случаи взыскания упущенной выгоды

Упущенную выгоду не всегда так просто доказать…

В судебной практике всегда бывали случаи отказа в возмещении ущерба и упущенной выгоды. Чаще всего отказ вызван невозможностью доказать сумму компенсации или вину третьего лица. Каждый конкретный случай доказательства вины третьего в чьих-то убытках сам по себе непростой, поскольку доказать эту упущенную выгоду всегда трудно.

Например, суд может отказать в требовании истца выплатить ему компенсацию из-за поверхностного характера договора на . В этом случае истец может согласиться с решением суда или же пойти дальше и подать апелляцию, где указать, что любая упущенная выгода носит поверхностный характер.

Вероятнее всего, ответчик будет пытаться доказать свою невиновность, ссылаясь на другие лица и прочие обстоятельства, выдвигая различные жалобы. Это может затруднить и продлить процесс. Только неопровержимые задокументированные доказательства смогут разрешить эту проблему быстро.

Если в ДТП была поврежден автомобиль такси по вине другого лица и этот автомобиль находился в ремонте месяц, можно говорить об упущенной выгоде. За этот месяц владелец машины или организация могли бы заработать определенную сумму денег. Однако встанет проблема – как просчитать, какую именно сумму.

Ответчик может сопротивляться, доказывая, что цены надуманные, в ремонте машину специально держали так долго. Чтобы дело не затягивалось нужно тщательно собирать всю документацию о повреждении машины, проведенных ремонтных работах и среднем заработке за месяц таксиста. Только при предоставлении всех необходимых документов суд удовлетворит просьбу истца.

Перед тем как обращаться в суд и нанимать юристов, следует взвесить свои силы и шансы на победу.

В том случае, если упущенная выгода превышает ущерб и составляет значительную сумму, к тому же есть весомые доказательства, стоит побороться. Однако если доказательства носят косвенный характер, а невелика, стоит учесть, что в случае провала затраты на адвоката никто не возместит.

Говоря об убытках, обычно мы имеем в виду те потери, которые были в реальности. Но есть еще и такое понятие, как упущенная выгода. Это те недополученные доходы, которые одна сторона договора рассчитывала получить, но не получила — из-за нарушений условий договора другой стороной.

Тема не самая популярная среди юристов, т.к. судебной практики по этому вопросу в Беларуси немного, и нередко суды отказывают в возмещении упущенной выгоды. К тому же не все предприниматели знают о таких убытках. Александр Жук, директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг» рассказал, о том, как определить размер упущенной выгоды и в каких случаях ее нельзя взыскать.

От чего зависит размер упущенной выгоды

— Реальный ущерб связан с уменьшением имущества и денежных средств, а упущенная выгода — с тем, что они могли бы увеличиться, но не увеличиваются.

Александр Жук
Директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг »

Та сторона договора, которая понесла убытки, может претендовать на их полное возмещение (ст. 364 ГК). Эти убытки включают и упущенную выгоду (п. 2 ст. 14 ГК), взыскать которую можно, предъявив иск в экономический суд по месту нахождения ответчика.

В нашем национальном законодательстве отсутствуют методики и единая судебная практика расчета упущенной выгоды.

Поэтому можно рекомендовать подходы, закрепленные во Временной методике определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушением хозяйственных договоров. Кстати, этот документ был одобрен еще во времена Советского Союза: 21 декабря 1990 г. Госкомиссией Совмина СССР по экономической реформе (приложение к письму Госарбитража СССР № С-12/НА-225).

Размер упущенной выгоды нужно определять с учетом затрат, которые возникли, если бы обязательства по договору были исполнены.

Пример: Ответчик по договору должен был предоставить истцу займ. Истец планировал на эти деньги провести на определенной территории оптоволоконный кабель и получить доход в виде оплаты потребителями услуг за пользование интернетом. Займ в полном объеме предоставлен не был, а суд указал, что рассчитанная неполученная прибыль не учитывает расходов провайдера и должна рассчитываться как предполагаемый доход в виде платы за пользование интернетом за вычетом разумных затрат на прокладку оптоволоконных линий.

К сожалению, суды часто не оценивают методику расчета упущенной выгоды и отказывают во взыскании недополученного дохода из-за:

Отсутствия достаточных и достоверных доказательств, подтверждающих убытки
Отсутствия причинно-следственной связи
Непринятия необходимых мер и приготовлений для получения прибыли

Поэтому при определении размера упущенной выгоды должны учитываться данные, которые бесспорно подтверждают реальную возможность получения денежных сумм или имущества.

Если упущенная выгода — ваш случай, то, как истец, вы должны предоставить доказательства возможности получить упущенную выгоду. Ничем не подтвержденные расчеты о предполагаемых доходах судом не принимаются во внимание.

Приведу еще один пример, уже из российской судебной практики, по которому хорошо видно, почему суд может отказать во взыскании упущенной выгоды (принципы и подходы к расчетам упущенной выгоды у нас практически одни и те же).

Учредитель СМИ (ответчик) предоставил главному редактору (истцу) права по выпуску газеты за ежемесячную плату в размере 40% от всех доходов за платные услуги (которые оказывает главред при выпуске газеты). Ответчик плату за предоставленные права в течение нескольких месяцев истцу не выплачивал — соответственно, тот не получил доход, на который мог рассчитывать.

Кроме допсоглашения к договору о праве на получение вышеуказанной платы главред не представил другие необходимые доказательства, к примеру:

О том, что если бы он получал деньги от учредителя (обычные условия гражданского оборота), то имел бы в спорный период прибыль именно в указанном им размере
О том, что были приняты меры для получения этой прибыли

Поэтому суд и отказал во взыскании упущенной выгоды.

При этом нужно обратить внимание на такой важный момент. В российской судебной практике отмечается, что расчет упущенной выгоды, представленный истцом, является приблизительным и носит вероятностный характер. Однако это обстоятельство само по себе не может служить основанием для отказа в иске.

Что касается белорусской судебной практики, то у нас редко встречаются иски о взыскании упущенной выгоды. Связано это в первую очередь с теми трудностями, с которыми сталкиваются истцы при доказывании своей позиции по делу.

Что нужно доказать для взыскания упущенной выгоды

1. Наличие договорных обязательств. Пример из практики: Ответчик, возражая против заявленных исковых требований, ссылался на недействительность заключенного договора — из-за отсутствия у лица, подписавшего договор со стороны ответчика, полномочий на его подписание. Суд удовлетворил требования истца, поскольку между сторонами возникли фактические договорные отношения вследствие оплаты в полном объеме поставленного по договору товара.

2. Факт нарушения обязательства ответчиком (просрочка поставки, оплаты).

3. Надлежащее исполнение обязательств по договору самим истцом (наличие ТТН, актов сдачи-приемки работ (услуг), актов сверки и т.п.).

4. Реальную возможность получения выгоды . Суды указывают, что допущенное должником нарушение должно быть единственным препятствием, не позволившим кредитору получить упущенную выгоду. При этом кредитором должны быть сделаны остальные необходимые приготовления для получения упущенной выгоды.

5. Размер упущенной выгоды. Пример из практики: Истец указал на простой башенного крана по вине ответчика и причинение ему убытков в виде неполученного дохода. Расчет убытков истец произвел по данным бизнес-плана, исходя из стоимости объема выполненных работ за один день, умножив на количество дней простоя.

Суд сделал вывод о недоказанности размера причиненных убытков. Вывод суда основан на том, что для подтверждения размера неполученного дохода истец не представил:

Смету строительных работ с указанием периода выполнения работ
Акт по фактически выполненным работам за указанный период
Планируемую сумму, которую истец получил бы при надлежащем выполнении работ

Обратите внимание, что использование данных бизнес-плана является не совсем удачным способом обоснования размера упущенной выгоды. Из представленного истцом расчета упущенной выгоды следует, что использованные им сведения бизнес-плана носят хоть и экономически рассчитанный, но предположительный характер: не известно, сколько бы предприятие заработало в планируемые сроки, сколько оно смогло бы произвести и реализовать продукции и получить планируемых средств.

6. Наличие причинно-следственной связи между нарушением обязательства ответчиком и упущенной выгодой истца.

7. Меры и сделанные с этой целью приготовления , предпринятые истцом для получения упущенной выгоды. Суды детально проверяют наличие у кредитора:

Условий и оборудования, обеспечивающих его коммерческую деятельность
Возможность получения сырья
Наличие трудовых ресурсов
Наличие договоров с заказчиками и потребителями и т.п.

8. Принятие истцом разумных мер по предотвращению возникновения последствий нарушения договора ответчиком или по снижению их размера. Например, для защиты добросовестного подрядчика целесообразно закрепить в договоре условие о том, что при досрочном прекращении договора по инициативе заказчика он возмещает подрядчику убытки, вызванные прекращением договора (упущенную выгоду), в размере % стоимости работ, от исполнения которых отказался заказчик.

9. Наличие оснований для взыскания упущенной выгоды. Суду нужны доказательства отсутствия оснований для освобождения ответчика от возмещения упущенной выгоды.

Когда упущенная выгода не подлежит взысканию

Такие ситуации возникают в случае, когда:

По договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить только реальный ущерб (ст. 518 ГК)
По договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ упущенная выгода возмещается исключительно тогда, когда это предусматривает договор (п. 2 ст. 731 ГК)
Вред организации нанес ее работник (ст. 400 ТК)
Она попросту не возникает.

Наиболее распространенным способом защиты гражданских прав является возмещение убытков. ГК РФ позволяет взыскать не только прямые убытки (реальный ущерб), но и неполученные доходы (упущенную выгоду).
На практике у истцов в большинстве случаев возникают сложности с доказыванием возможности получения соответствующего дохода, если бы не было правонарушения, причинно-следственной связи между отсутствием дохода, правонарушением, доказать размер неполученных доходов.

В постановлении ПВС РФ № 7 от 24.03.2016 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» может помочь п грамотно составить иск и отстоять свои требования в суде.

Как доказать возможность получения дохода

К сожалению, на ряд вопрос в указанном постановлении нет ответов. В частности, в нем нет ответа на вопрос; какую возможность получения доходов необходимо подтвердить, субъективную или объективную? Можно ли исходить из предположения о том, что имущество способно в рыночных условиях приносить доход, или требуется документально подтверждать возможность получения конкретного дохода?
Судебная практика по этим вопросам очень противоречива.
Представляется, что задача возмещения убытков, в том числе упущенной выгоды, состоит в том, чтобы восстановить положение лица, право которого было нарушено, но не предоставить ему необоснованную выгоду за счет ответчика. Вопрос о взыскании упущенной выгоды напрямую связан с обязательностью приготовлений и видом причинной связи, которая должна иметь место между противоправным действием и неполучением дохода.

Причинно-следственная связь между правонарушением и неполученным доходом

Доказывание причинно-следственной связи так же вызывает проблемы в суде. Здесь может помочь названное постановление Пленума №7 в котором дано определение упущенной выгоды: упущенная выгода это не полученные кредитором доходы, которые он получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.
Однако, на практике суды часто требуют показать 100% приготовлений к получению той или иной прибыли. Так по одному из дел суд указал, что неполученные доходы должны определяться исходя из текущего состояния изымаемого имущества, а не с учетом его предположительного будущего строительства, эксплуатации и предположительного получения доходов в течение 5 лет, при том, что не представлено доказательств достаточности у общества средств для завершения такого строительства, отсутствия необходимости использования заемных (кредитных) средств и уплаты по ним процентов».

То есть бывают ситуации когда истец не предпринял всех необходимых действий для получения дохода, с другой стороны, именно действия ответчика лишили истца возможности совершить эти действия. По всей видимости следует исходить из следующего. Если действия ответчика явились первой и единственной причиной, по которой истец не смог получить доход, то ссылки на другие причины, которые лишь предполагаются, не могут подорвать очевидной причинной связи между правонарушением и последствиями.

Исходить из текущего состояния имущества, конечно необходимо. Однако любая предпринимательская деятельность направлена на извлечение дохода в будущем. И упущенная выгода это будущий доход, который не удалось получить. Поэтому вплоть до столкновения с невозможностью реализации проекта по причине нарушения его права, предпринимались необходимые приготовления для осуществления проекта, следует исходить из намерения застройщика использовать имущество определенным образом. При этом ответчик не лишен права представлять доказательства иных причин неполучения дохода,
Такая позиция подкрепляется судебной практикой например в постановлении АС Северо-Кавказского округа по делу А32-34042/2013.

Размер упущенной выгоды должен быть определен исходя из компенсационного предназначения возмещения убытков. Например, застройщик не завершил строительство конкретного объекта. Возмещение реального ущерба компенсирует ему соответствующие затраты и позволит начать новый проект. Однако во временном плане застройщик может быть отброшен на несколько месяцев и даже лет назад.

Именно временные затраты должны компенсировать возмещение упущенной выгоды. Соответственно, упущенная выгода должна быть компенсирована за тот период, который был потрачен на приготовления к получению дохода, или в случае самовольного занятия имущества ответчиком на период невозможности пользоваться имуществом.

Приготовления к получению доходов

Приготовления и расходы на них не являются единственным и необходимым доказательством будущего дохода. После возникновения препятствий к получению дохода приготовления становятся очевидно бессмысленными. Однако иногда суды рассматривают отсутствие приготовлений как основание для отказа в возмещении упущенной выгоды. Суды необоснованно требует от истца нести реальные затраты на подготовку к посевам, которые невозможны втечение ряда лет.
При присуждении упущенной выгоды следует учитывать не только уже понесенные расходы на реализацию проекта, но и расходы, которые должны были быть понесены в будущем для получения соответствующего дохода.
Представляется верной позиция судов когда присуждается неполученный доход, но при этом исключается из расчета не понесенные истцом затраты на приготовление к проекту. Данная позиция в целом соответствует разъяснению Пленума №7 в части того, что размер неполученных доходов может быть определен не только исходя из приготовлений к ним, но и на основании данных о доходах с учетом предыдущей деятельности истца.

Размер неполученных доходов

Пленум Верховного суда РФ разъясняет, что суд не может отказать в удовлетворении таких исков только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер убытков, включая упущенную выгоду, суд определяет с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности (п. 4 Постановления 7).

Суд не может полностью отказать в удовлетворении требования о возмещении убытков, причиненных обеспечительными мерами по необоснованному требованию (ст. 98 АПК РФ), только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. Такая правовая позиция начала складываться достаточно давно, однако до последнего времени довольно часто встречаются решения судов об отказе в удовлетворении иска в связи с недоказанностью размера убытков.

В настоящее время недостаточность доказательств размера убытков и данных, позволяющих их определить, не является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований. Вынесение судебного решения на основе принципа справедливости возможно, но такой подход требует также внимательного изучения предпринимательской деятельности сторон, теоретически возможных доходов, а также возможных последствий нарушения с точки зрения рынка.

Похожих статей пока нет.

Упущенная выгода – форма убытка, предполагающая неполучение прибыли. Эти средства можно взыскать через суд, однако это сопряжено с рядом сложностей.

Что собой представляет упущенная выгода

Упущенная выгода – это средства, которые лицо должно было получить, но не получило вследствие незаконных действий третьих лиц. Упущенная выгода отличается от реального ущерба. Во втором случае лицо ожидают реальные затраты, связанные с порчей его имущества. Реальный ущерб предполагает ухудшение настоящего финансового положения. Упущенная выгода предполагает отсутствие улучшения положения, тогда как оно должно было улучшиться. Это недополученный доход. Определение содержится в статье 15 ГК РФ. Рассмотрим примеры упущенной выгоды:

Человек планирует сдать квартиру. Соседи затопили жилье. По этой причине арендодатель не может сдать квартиру, то есть он упускает предполагаемую прибыль. Расходы по восстановлению жилья будут считаться реальным ущербом.
Компания заказала партию продукции. Поставщик не смог доставить товар в установленные сроки. По этой причине организация не получила прибыль, которую могла бы получить при реализации партии продукции.
Таксист попал в ДТП не по своей вине. ТС испорчено. Следовательно, таксист не получил средства, которые мог бы получить от своей работы. Эти средства – это и есть упущенная выгода. Траты по восстановлению авто будут считаться реальным ущербом.

Дела со взысканием упущенной выгоды считаются наиболее сложными, потому что доказать размер дохода, который мог бы быть получен, крайне сложно. Кроме того, трудно доказать, что лицо вообще должно было получить какие-либо средства.

Нормативная база

Возможность взыскания упущенной выгоды оговорена такими нормативными актами, как:

ГК РФ.
Приказ МЧС №482.
Приказ Госгортехнадзора №175а.
Постановление правительства №262 от 7 мая 2003 года.
ФЗ №35 от 26 марта 2003 года.
ФЗ №7 от 10 января 2002 года.
Приказ Госкомэкологии №81 от 11 февраля 1998 года.
Письмо Госналогслужбы от 22 февраля 1996 года.
Письмо Госналогслужбы от 25 июня 1997 года.
ФЗ №108 от 18 июля 1995 года.

Каждый из нормативных актов регулирует отдельное направление, к примеру, возмещение упущенной выгоды при операциях с земельными участниками. Определение упущенной прибыли содержится в статье 15 ГК РФ. Это, на основании пункта 2, неполученный доход, который был бы получен истцом при рядовых условиях оборота. Под обычными условиями подразумевается положение, при котором противоправных действий не произошло.

Как доказать наличие упущенной выгоды

Обращение в суд с целью взыскания средств предполагает сбор доказательств в пользу своих требований. Доказать необходимо эти факты:

Неполучение дохода.
Наличие нарушения прав.
Наличие связи между противоправным действием и упущенной выгоды.

В качестве доказательства можно предъявлять документы, свидетельские показания.

Наличие нарушения права

Упущенная выгода появляется вследствие следующих случаев нарушения прав:

Неисполнение обязательств, оговоренных письменным соглашением.
Причинение вреда собственности истца.
Причинение вреда здоровью.

Само по себе нарушение прав ни о чем не свидетельствует. Оно должно повлечь за собой неполучение средств, которые лицо реально могло получить.

Причинно-следственная связь

Между нарушением права и упущенной выгодой должна присутствовать причинно-следственная связь. Определяется ее наличие по следующим критериям:

Право лица было нарушено до появления убытков.
Нарушение права стало причиной неполучения дохода.

Более того, истцу нужно доказать в суде, что он предпринял все меры по уменьшению объема убытков. Если эти меры предпринять было невозможно, нужно доказать эту невозможность.

К СВЕДЕНИЮ! Меры по снижению упущенной прибыли должны быть разумными. В обратном случае суд не примет их во внимание. Однако в законе перечень мер, которые должны быть проведены, не указан. Поэтому лицо должно самостоятельно определять порядок уменьшения размера. Рассмотрим пример действий истца. Лицо должно было выполнить ремонт авто, однако не сделало этого, что повлекло за собой возникновение упущенной прибыли. В этом случае истец может потребовать автослесаря оплачивать расходные материалы и соответствующие траты.

Расчет упущенной выгоды

Нет единой формулы для расчета упущенной прибыли. Конкретный способ расчета определяется в зависимости от причин, повлекших за собой убыток, и формы отношений между истцом и ответчиком. При расчетах во внимание принимаются разумные траты, которые понес бы истец в случае, если бы в отношении его не было бы совершено правонарушения.

Рассмотрим пример. Ответчик не поставил расходные материалы в установленные сроки, что повлекло за собой образование упущенной выгоды. В этом случае неполученная прибыль будет рассчитываться на основании стоимости готовой продукции, для изготовления которой нужны были расходные материалы. При этом вычитаются траты на доставку этих материалов.

Рассмотрим формулу усредненного типа:

УВ = ДРНП – ИР – НИ

В формуле используются эти значения:

УВ – упущенная выгода.
ДРНП – средства, полученные от продажи непроизведенного товара.
ИР – издержки при продаже.
НИ – налоговые издержки.

При расчетах принимаются во внимание эти составляющие:

Неполученный вследствие противоправных действий доход.
Ущерб (средства, нужные для устранения ущерба).
Различные затраты: услуги юриста, оценочной компании.

ВАЖНО! Самостоятельно определить размер упущенной выгоды крайне сложно. Если расчеты не будут обоснованы, суд не примет их во внимание. Рекомендуется обратиться в оценочную компанию. Специалист не просто определяет размер упущенной выгоды, но и расписывает все составляющие расчетов. Оценочные фирмы должны предоставить всю официальную документацию. Кто должен оплачивать услуги оценщиков? Если истец выиграет дело, все сопутствующие затраты (в том числе на адвокатов) возлагаются на ответчика.

Нюансы, которые нужно учесть при расчетах

При проведении расчетов нужно учесть следующие особенности:

Иногда упущенная выгода образуется вследствие виновных действий нескольких лиц. При этом нужно рассчитать объем ущерба, нанесенного каждым участником. В том случае, если расчет произвести невозможно, размер упущенной прибыли делится между всеми участниками.
В размер взыскиваемой компенсации входят траты, которые возникли у истца вследствие доказывания наличия упущенной выгоды. Это траты на услуги оценочной компании, юриста, расходы на отправку извещений, заказных писем.
Для того чтобы взыскать компенсацию за расходы, истец должен сохранять все квитанции и чеки. Это позволит доказать наличие всех трат.
Для оценки размера упущенной выгоды нужно изучить все нюансы работы предприятия. Оценка производится на основании документов.
Если из-за виновных действий ответчика не выпущена продукция в достаточном количестве, упущенная выгода включит в себя стоимость невыпущенного товара.
Если вследствие виновных действий ухудшилось качество товара, уменьшается стоимость продукции. В этом случае ответчик должен погасить разницу между потенциальной и реальной стоимостью.

Единственный способ взыскать упущенную выгоду – обратиться в суд.

Особенности взыскания упущенной выгоды

Для взыскания средств нужно обратиться в судебный орган. Однако возможно это только при следующих условиях:

У истца должны быть все документы, которые доказывают наличие упущенной выгоды и ее размер.
Шансы в суде у истца будут только в том случае, если он докажет, что были предприняты все меры по уменьшению размера упущенной выгоды.
Все договоры, на основании которых образовалась упущенная выгода, должны быть составлена правильно. К примеру, поставщик сорвал сроки доставки комплектующих материалов, вследствие чего продавец не заработал те деньги, которые должен был заработать. В этом случае должен быть правильно составленный договор между поставщиком и продавцом. В нем должна быть указана стоимость комплектующих, затраты на транспортировку, сроки доставки. Продавец должен предоставить документы, по которым можно определить стоимость продажи продукции. Документально также нужно подтвердить факт срыва сроков. Также продавец может предъявить бумаги о том, что ему пришлось приобретать комплектующие у другого поставщика по более высокой стоимости.
Если ответчик отказался нести свои обязательства по договору, то есть незаконно разорвал соглашение в одностороннем порядке, нужно доказать и этот факт. Это подтвердит неправомерные действия лица.

ВНИМАНИЕ! Перед обращением в суд нужно оценить свои шансы на выигрыш дела. Сделать это можно путем анализа имеющихся документов, подтверждающих претензии истца. Если таких документов нет, в суд обращаться не рекомендуется. Связано это с тем, что истец не получит компенсации, однако ему придется тратится на судебные пошлины, услуги юриста.

Какие документы нужно предоставить истцу

В качестве доказательной базы можно предоставить следующие документы:

Товарно-транспортные документы.
Бумаги, подтверждающие факт оплаты (накладные, квитанции).
Акт приема-передачи.
Чеки, квитанции, справка о наличии средств на счету.
Договор о поставке продукции, ремонте, аренде.

Основным документом, на основании которого происходит взыскание, является договор между истцом и ответчиком.

В каких случаях доказать факт упущенной выгоды будет сложно

Дела со взысканием упущенной выгоды считаются сложными. Часто суд отказывает истцу в возмещении ущерба. Отказ нередко выносится при следующих обстоятельствах:

Отсутствуют документы, доказывающие факт упущенной прибыли и ее размер.
Отсутствуют документы, доказывающие неправомерные действия ответчика.
В договоре между истцом и ответчиком отсутствует информация, из которой можно сделать вывод о размере упущенной выгоды.
Ответчик предоставил неоспоримые доказательства своей невиновности.

Если суд вынес отказ, у истца есть два варианта дальнейших действий: смириться с отказом или подать апелляцию. При дальнейшем рассмотрении дела нужно собрать больше доказательств своей правоты.

Позиция суда касательно случаев упущенной выгоды

Суд очень осторожно относится к делам о взыскании упущенной выгоды. Ранее судебные органы часто отказывали в удовлетворении требований по причине того, что упущенная выгода истца носит примерный характер. В связи с этим были внесены изменения в ГК о том, что упущенная выгода может быть приблизительной. Это не может быть основанием для отказа. Рассмотрим частные случаи, из которых можно понять позицию судов:

Вследствие противоправных действий ответчика истец не смог продолжать сдавать помещение в аренду. В этом случае арендодатель может взыскать арендную плату с виновного лица.
Земельный участок истца был изъят для государственных нужд. Размер упущенной выгоды определяется исходя из характера использования участка до изъятия.
Если должник расторгнул соглашение с кредитором в одностороннем порядке, он должен возместить недополученные доходы. При этом кредитор не должен незаконно обогатиться. Упущенная выгода определяется исходя из процентов по кредиту.

Можно сказать, что на данный момент все больше претензий истцов касательно компенсаций удовлетворяется.

Срок исковой давности

Стандартный срок исковой давности составляет 3 года. Сроки начинают течь с даты, когда лицо узнало о правонарушении. К примеру, ответчик сорвал сроки поставки расходных материалов. В этом случае исковой срок начнется с первого дня просрочки. Если в договоре сроки исполнения не прописаны, срок исковой давности начинает течь с того момента, когда истец имеет право предъявить к поставщику свои претензии.

Можно ли взыскать упущенную выгоду с сотрудника

Иногда возникает потребность взыскать упущенную выгоду с сотрудника. К примеру, работник неправомерно предоставлял скидку покупателям. В этом случае магазин не получает часть наценки. То есть имеется факт упущенной выгоды. Однако взыскать ее с работника практически невозможно. На основании статьи 238 ТК РФ с сотрудника можно требовать только возмещения прямого действительного ущерба. Эта форма ущерба предполагает, что состояние компании вследствие виновных действий ухудшилось.

Особенности составления иска

В исковом заявлении о взыскании нужно указать следующую информацию:

Данные (телефон, наименование ЮЛ) об истце и ответчике.
Название бумаги.
Наименование бумаги, на основании которой возникла упущенная выгода.
Основные условия договора этого документа.
Условие, которое нарушил ответчик (к примеру, расторжение договора в одностороннем порядке).
Противоправные действия, совершенные ответчиком.
Обоснование размера упущенной выгоды.
Обоснование причинно-следственной связи.
Требования, точный размер компенсации.

Также в иске должно быть приложение, в котором перечисляются документы, приложенные к заявлению.

ВАЖНО! К иску прилагается квитанция об уплате государственной пошлины.

В каких случаях имеет смысл нанимать юриста

Истец может обратиться за помощью в юридическую компанию. Это повышает шанс выиграть дело. К юристу имеет смысл идти при наличии следующих обстоятельств:

Размер упущенной выгоды большой. Если он небольшой, то размер предполагаемой компенсации не окупит сопутствующие расходы.
Есть высокая вероятность выигрыша дела. Если истец не выиграет дело, никакого возмещения расходов за услуги юристов и оценщиков он не получит.

Истцу не обязательно заказывать полный спектр юридических услуг. Рекомендуется доверить юристу составление искового заявления, так как от верности аргументов истца зависит исход дела. Также можно обратиться к профессионалу для получения консультации. Юрист оценит вероятность исхода дела, расскажет, какие документы нужно будет подготовить. Однако если есть неопровержимые доказательства наличия упущенной выгоды и виновности ответчика, истец может справиться с делом сам.

Для дел о взыскании убытков (в том числе упущенной выгоды) характерны широкий круг подлежащих доказыванию обстоятельств и сложная доказательственная база.

Упущенная выгода представляет собой доходы, которое лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. При причинении убытков в виде реального ущерба происходит уменьшение имущественной массы, в то же время упущенная выгода представляет собой отсутствие фактического увеличения имущественной базы при наличии реальной возможности такого увеличения.

Арбитражная практика последних лет показывает, что в большинстве случаев хозяйствующие субъекты при нарушении договора контрагентом ограничиваются взысканием с него или неустойки, установленной в договоре, или процентов за пользование чужими денежными средствами (в порядке, установленном ст. 395 ГК РФ).

Реальный ущерб, как правило, очевиден, доказательства его уже содержатся в совершенных действиях истца или ответчика, связаны с предыдущей деятельностью, которая закреплена в договорах, переписке, актах, накладных и т.п. При доказывании реального ущерба представление в суд таких документов не составляет особого труда для стороны в деле. Доказывание убытков в виде упущенной выгоды чаще всего вызывает затруднение.

Неполнота ГК РФ в определении понятия и критериев упущенной выгоды влечет массу проблем при ее взыскании. Без тщательной подготовки истца к делу очень велика вероятность отказа судом в удовлетворении его требований.

В подавляющем большинстве случаев суды отказывают в удовлетворении подобных исков именно потому, что истец плохо представляет, что и как ему необходимо доказывать.

Наиболее часто встречающееся обоснование отказа звучит следующим образом: «Поскольку истец не доказал наличие причинно-следственной связи между просрочкой в исполнении работ по договору подряда и возникшими убытками, а также размер убытков и факт принятия необходимых мер и приготовлений для получения прибыли, в удовлетворении иска о взыскании убытков в виде упущенной выгоды было отказано правомерно». Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22.09.2005 г. по делу № А43-33867/2004-25-1004.

В первую очередь истец должен доказать наличие совокупности трех элементов:

Факта нарушения права (нормы закона либо условий договора);

Факта причинения убытков и их размер;

Причинно-следственной связи между фактом нарушения права и причиненными убытками.

Специфика такого вида убытков, как упущенная выгода, определяет и особенности подобного доказывания: поскольку получение доходов носит вероятностный характер, истец должен доказать наличие реальной возможности их получения в будущем.

Согласно п. 1 ст. 404 ГК РФ при взыскании убытков необходимо также доказать, что:

Кредитор не содействовал увеличению убытков (в частности, исполнил свои обязательства надлежащим образом);

Кредитор принял все меры к уменьшению наступивших убытков.

Следует учесть, что в некоторых случаях убытки подлежат взысканию лишь при наличии вины лица, нарушившего обязательство. В соответствии со ст. 401 ГК РФ такими случаями являются:

Нарушение обязательства не при осуществлении предпринимательской деятельности;

Нарушение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, если законом или договором предусмотрено, что ответственность наступает при наличии вины.

Очевидно, что понятие упущенной выгоды представляет собой комплексную категорию, включающую кроме правового, еще и экономический, и процессуальный аспекты, на основе которых разрабатываются методики определения и доказывания убытков при различных нарушениях обязательств.

На практике наиболее распространенными случаями нарушения права являются неисполнение или ненадлежащее исполнение должником договорного обязательства. В этом случае он обязан возместить кредитору убытки (п. 1 ст. 393 ГК РФ). В соответствии с п. 4 ст. 393 ГК РФ при определении упущенной выгоды учитываются меры, предпринятые кредитором для ее получения, и сделанные с этой целью приготовления.

Однако наличие договорных отношений между сторонами вовсе не является обязательным - обязанность по возмещению упущенной выгоды может возникнуть и при их отсутствии, например, из факта причинения вреда (п. 1 ст. 1064 ГК РФ).

На практике арбитражные суды детально проверяют реальную возможность получения кредитором прибыли. Для этого устанавливаются следующие обстоятельства:

Наличие у кредитора мощностей, обеспечивающих соответствующую производственную и коммерческую деятельность;

Возможность получения сырья;

Обладание трудовыми ресурсами;

Наличие соответствующих договорных отношений с заказчиками и потребителями и т.д. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22.09.2005 г. по делу № Ф08-4384/05.

Нарушение права может быть выражено как в действии (активное поведение), так и в бездействии (пассивное поведение). И в том, и в другом случае обязательным условием является его противоправность (нарушение нормы закона и (или) договора) либо факт виновного причинения вреда.

Необходимо помнить, что если действие (бездействие) не является противоправным, то нет и убытков, так как на основании ст. 15 ГК РФ лицо вправе требовать возмещения причиненных ему убытков только в случае, если нарушено его право.

В соответствии с п. 3 ст. 1064 ГК РФ вред, причиненный правомерными действиями, подлежит возмещению в случаях, предусмотренных законом, например, вред, причиненный в состоянии крайней необходимости (ст. 1067 ГК РФ).

Поскольку убытки в виде упущенной выгоды являются неполученными доходами, истцу необходимо доказать, что их получение являлось реальным. Бремя доказывания наличия и размера упущенной выгоды лежит на истце, который должен доказать, что он мог и должен был получить определенные доходы и только нарушение обязательств ответчиком стало причиной, лишившей его возможности получить прибыль. Если он этого сделать не сможет, получится, что он не понес убытков вообще, поскольку не имел реальной возможности увеличения имущественной массы.

Размер подлежащей возмещению упущенной выгоды - основополагающий вопрос при ее взыскании в суде. Он определяется с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.

Согласно общепризнанному положению размер упущенной выгоды определяется исходя не из содержания самого обязательства и характера его нарушения, а из последствий нарушения.

Упущенную выгоду должны реально представлять как истец и лица, участвующие в деле, так и судьи, рассматривающие дело о ее возмещении. Суд обязан проверить обоснованность и доказанность представленного истцом расчета, каждой его цифры, и если какая-либо составляющая расчета будет признана судом необоснованной, не подтвержденной надлежащими доказательствами, то в удовлетворении исковых требований истца о взыскании упущенной выгоды суд откажет.

Действующее процессуальное законодательство позволяет привлекать к участию в процессе доказывания как специалистов, так и экспертов, которые могут оказать суду необходимое содействие.

Размер возмещаемых убытков во многом зависит от того, какие цены положены в основу расчета реального ущерба и упущенной выгоды.

Наиболее распространенная ошибка при обосновании упущенной выгоды - представление истцом в арбитражный суд только договоров с третьими лицами на выполнение работ, сдачу недвижимого имущества в аренду, на приобретение каких-либо материалов. Однако этого недостаточно, как выясняется на примере одного из наиболее типичных случаев. Подрядчик, привлеченный заказчиком для выполнения работ, нарушил сроки сдачи объекта - торгового центра. Заказчик тем временем заключил 56 договоров аренды торговых площадей. По расчетам истца упущенную выгоду составила сумма неполученной аренды. Однако в иске было отказано по очевидному основанию - отсутствию права собственности на площади торгового центра на момент подписания договоров аренды (ст. 608 ГК РФ).

В такой ситуации целесообразно было бы заключить предварительный договор (ст. 429 ГК РФ) аренды с условием его одностороннего расторжения арендатором при непередаче помещений в аренду в определенный срок - неполученный доход в виде арендной платы в этом случае вполне доказуем, но при условии, что объект будет достроен и введен в эксплуатацию. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 15.10.2004 г. по делу № А05-6341/04-23, ФАС Московского округа от 13.08.2002 г. по делу № КГ-А40/5247-02.

Для обеспечения защиты добросовестного подрядчика наиболее обоснованным будет выглядеть установление в договоре строительного подряда условия о том, что в случае досрочного прекращения договора по инициативе заказчика тот возмещает подрядчику убытки, вызванные прекращением договора (упущенную выгоду), в размере, согласованном сторонами в виде процентов от плановых накоплений, предусмотренных утвержденной заказчиком сметой, т.е. процентов от стоимости работ, от исполнения которых отказался заказчик. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.03.2005 г. по делу № АЗЗ-18051/04-С2-Ф02-822/05-С2, ФАС Северо-Западного округа от 01.03.2006 г. по делу № А56-30716/2004.

Универсальным способом представляется определение размера упущенной выгоды исходя из средневзвешенного размера прибыли, полученной за предшествующий период деятельности кредитора, с учетом всех объективных и субъективных факторов, влияющих на ее размер в текущем периоде, и отраженной в бухгалтерской документации.

Довольно часто при определении размера упущенной выгоды используется методика региональных органов по ценообразованию в строительстве или временная методика определения размера ущерба (убытков), причиненных нарушением хозяйственных договоров. Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.03.2001 г. по делу № Ф03-А49/01-1/349.

Неудачен способ обоснования размера упущенной выгоды на основе данных бизнес-плана. В постановлении суда по одному из дел было отмечено следующее. Из представленного истцом расчета упущенной выгоды следует, что им были использованы сведения бизнес-плана, которые носят хоть и экономически рассчитанный, но предположительный характер. Однако осталось неизвестно, сколько предприятие заработало бы реально в планируемые сроки, сколько оно смогло бы произвести и реализовать продукции, сколько получить планируемых средств. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2006 г. по делу № 09АП-1850/06-ГК.

При определении размера упущенной выгоды необходимо пользоваться рядом критериев, установленных именно для этого действующим законодательством, в первую очередь, критерием «обычных условий гражданского оборота». В п. 10 Информационного письма от 21.01.2002 г. № 67 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре, о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами» Президиум ВАС РФ отметил, что кассационная инстанция, отменяя решение суда первой инстанции, правильно указала на недостаточно полное исследование судом вопроса о размере подлежащих взысканию убытков. Сумма убытков в виде упущенной выгоды должна быть определена исходя из размера дохода, который мог бы получить истец при нормальном обороте ценных бумаг, т.е. размер упущенной выгоды должен определяться обычными условиями гражданского оборота и реально предпринятыми мерами для ее получения. Существует, однако, одно важное условие для использования этого критерия - рынок должен быть стабильным, и упущенная выгода должна рассчитываться на уровне стабильных показателей.

Еще один важный момент - из размера упущенной выгоды должны исключаться все суммы, которые кредитор сберег вследствие того, что другая сторона нарушила свои обязательства по договору.

Причинно-следственная связь между фактом нарушения права и убытками в виде упущенной выгоды должна иметь следующие характеристики:

Причина предшествует следствию;

Причина является необходимым и достаточным основанием наступления следствия.

Именно факт нарушения права ответчиком, и только он должен являться причиной неполучения истцом доходов. Истец должен доказать, что другие обязательства никоим образом не влияли на неполучение им дохода. Суд именно поэтому должен оценить предпринятые истцом меры и сделанные им приготовления для получения упущенной выгоды.

Возможны два принципиально разных варианта.

1. Доходы должны быть получены от контрагента, нарушившего права истца. В этом случае причинно-следственная связь между нарушением права и причинением убытков весьма наглядна и не нуждается в специальном доказывании. Например, если в нарушение требований ст. 854 ГК РФ банк необоснованно списал со счета клиента денежные средства, тот вправе требовать взыскания не только процентов по ст. 856 ГК РФ, но и упущенной выгоды. Очевидно, что она будет равна величине процентов, которые банк должен был в соответствии со ст. 852 ГК РФ начислить на денежные средства, находящиеся на счете клиента, поскольку иной порядок не был предусмотрен договором банковского счета.

2. Доходы должны быть получены от контрагента по другому обязательству. Наличие причинно-следственной связи здесь не столь очевидно. Истец должен доказать, что нарушение права его контрагентом по одному обязательству повлекло невозможность получения дохода по другому обязательству. Для этого необходимо исключить посторонние факторы. В таких случаях суд с особой тщательностью проверяет предпринятые истцом меры для получения упущенной выгоды, а также сделанные для этого приготовления.

Доказывая причинно-следственную связь, истец может представить уже заключенные договоры с другими контрагентами, которые не были им исполнены ввиду неисполнения либо ненадлежащего исполнения своих обязанностей ответчиком.

Истцу, являющемуся надлежащей стороной по делу, необходимо учесть также некоторые процессуальные аспекты:

Отсутствие факта пропуска срока исковой давности;

Отсутствие процессуальных препятствий (соблюдение претензионного порядка разрешения спора, соответствие формы и содержания искового заявления и прилагаемых к нему документов требованиям процессуального законодательства и др.).

Только четкое представление о перечне обстоятельств, входящих в предмет доказывания, позволит истцу решить множество вопросов, связанных с упущенной выгодой. Наиболее важный из них - вопрос о ее наличии.