Основные источники гражданского права. Источники гражданского права. Их классификация Что относится к источникам гражданского права
Система гражданского права - это структура, состав отдельных институтов и норм в их определенной последовательности.
Гражданское право состоит из: общей части (общие положения, имеющие фундаментальное значение) и особенной части (включает подотрасли, институты, конкретные виды обязательств, возникающих из договоров, односторонних сделок и других оснований).
Отрасль гражданского права делится на институты: право собственности; обязательственное право; личные неимущественные права; право на результаты творческой деятельности; право наследования.
Каждый их правовых институтов, в свою очередь подразделяется на субституты: обязательства по реализации имущества, обязательства по предоставлению имущества в пользование, обязательства по выполнению работ, обязательства по оказанию услуг, обязательства из односторонних действий и др.
Источники права - формы закрепления (внешнего выражения) правовых норм. Основные виды источников права в современных правовых системах:
· нормативно-правовые акты;
· правовые обычаи;
· судебные прецеденты;
· внутригосударственные договоры (договоры нормативного содержания);
· международные договоры.
Гражданское законодательство представляет собой совокупность нормативных правовых актов различной юридической силы, содержащих нормы гражданского права.
В то же время ст. 3 ГК РФ понятие "гражданское законодательство" использует в узком смысле. Она включает в гражданское законодательство только Гражданский кодекс и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы. Иные акты, содержащие нормы гражданского права выведены за пределы понятия "гражданское законодательство". Поэтому в Законе указы Президента РФ и постановления Правительства РФ названы "иные правовые акты", а содержащие нормы гражданского права акты федеральных министерств, комитетов и иных ведомств именуются "нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти".
В соответствии с п. "о" Конституции Российской Федерации гражданское законодательство составляет предмет исключительной федеральной компетенции. Однако, по ранее действовавшему законодательству такие акты субъектами Российской Федерации издавались, и согласно п. 3 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ №6/8 1996 г. нормы гражданского права, содержащиеся в актах субъектов Российской Федерации, изданных до введения в действие Конституции Российской Федерации, могут применяться судами при разрешении споров, если они не противоречат Конституции Российской Федерации.
Согласно п "к" ст. 72 Конституции Российской Федерации жилищное законодательство, земельное, водное, лесное, законодательство о недрах, об охране окружающей среды относятся к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов. Следовательно, принятие законодательных актов, по названным вопросам, возможно и субъектами Российской Федерации. Указанные акты не могут противоречить нормам федеральных законов.
Источники гражданского права - формы выражения гражданско-правовых норм. Они делятся на:
· правовые акты;
· обычаи.
Виды источников гражданского права:
· Конституция РФ;
· Гражданский кодекс РФ и иные федеральные законы;
· подзаконные акты (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ);
· нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти;
· обычаи делового оборота.
П. 4 ст. 15 Конституции РФ закрепляет, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы.
Это означает, что указанным актам Конституцией РФ придана более высокая юридическая сила, чем нормативным актам российского гражданского законодательства. В соответствии с п. 2 ст. 7 ГК РФ, если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством РФ, применяются правила международного договора. гражданский право обязанность сингулярный
Стержневым актов гражданского законодательства Российской Федерации является Гражданский кодекс. Этим положением он обязан не только общему характеру, содержащихся в нем правил, но и требованию о том, чтобы все иные гражданские законы, соответствовали требованиям Гражданского кодекса Российской Федерации (п.2 ст. 3). В случае коллизии норм Гражданского кодекса РФ и других федеральных законов необходимо руководствоваться нормами гражданского кодекса Российской Федерации. Он занимает положение "первого среди равных".
Новый Гражданский Кодекс Российской Федерации - незаурядное событие в правовой жизни нашей страны. Его по праву можно назвать "экономической конституцией" современной рыночной экономики.
По своей структуре и содержанию новый Кодекс гораздо объемней двух своих предшественников (кодексов 1922 и 1964 годов), он состоит, как уже отмечалось в начале, из четырех частей, куда помещены семь разделов. "Общие положения", "Право собственности и другие вещные права", "Общая часть обязательственного права" расположены в первой части. Во вторую часть Кодекса помещен четвертый (самый большой по объему) раздел - "Отдельные виды обязательств". В недавно принятую третью часть Кодекса помещены разделы: "Наследственное право", "Международное частное право". Четвертая часть кодекса содержит раздел "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации".
Ценность нового Гражданского Кодекса в первую очередь в том, что он устраняет тот дискомфорт, хаос, многочисленные наслоения и противоречия, которые сложились до его принятия в действующем законодательстве, из запутанной системы норм которого уже невозможно было выйти путем копирования опыта западных правовых институтов. Ведь с чем мы имели дело при вступлении в рынок: с совершено устаревшим Гражданским Кодексом РСФСР 1964 года, с законодательными актами бывшего Союза, не состыкованными с сегодняшним рыночным российским законодательством и с многочисленными законами и бессистемными нормативными документами, издававшимися в реформированной России после распада Союза и с целью урегулирования новых экономических отношений.
В Кодексе прежде всего восстановлена пирамида гражданского законодательства с приоритетом Гражданского Кодекса, выражавшаяся в том, что "нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, - как отмечено в п. 2 ст. 3 Кодекса, - должны соответствовать …Кодексу". На вершине гражданского законодательства, таким образом, находятся Гражданский Кодекс и другие законы, ниже - Указы Президента и Постановления Правительства. Причем, в случае противоречия последних Гражданскому Кодексу или иному закону применяется гражданский Кодекс или соответствующий закон. Эти правила не позволяют любителям вольного толкования перестраивать гражданское законодательство в свою пользу. Здесь воистину будет действовать старый принцип Римского права - Dura lex, sed lex - суровый закон, но это закон.
Статья 1. нового Гражданского Кодекса исходит из того, что гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, обеспечении судебной защиты нарушенных прав.
Построение правового гражданского общества, к которому мы стремимся, немыслимо, если частное право не занимает в его правовой системе одну из ведущих позиций, если интересы рядового гражданина стоят ниже государственных. Три юридических "кита", считает академик, известный теоретик права С.С. Алексеев, составляют основу цивилизационной человеческой системы права - права и свободы человека (это главное), приоритет частного права, независимое и сильное правосудие.
Указом Президента РФ от 7 июля 1994 г. № 1473 принята и вводится в действие программа "Становление и развитие частного права в России". Новый Гражданский Кодекс - первый большой вклад в становление частного права в России.
Кодекс (ст. 9) исходит из беспрепятственного осуществления гражданами и юридическими лицами принадлежащих им гражданских прав. Однако это не безграничная свобода, допускающая попрание закона, прав и интересов других лиц. Ст. 10 Кодекса пресекает такой произвол, указав, что не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а так же злоупотребление правом в иных формах. Предприниматели не могут, например, не считаясь с интересами окружающих, систематически выбрасывать в атмосферу или в водоемы ядовитые отходы своего производства.
Кодекс значительно расширяет возможности участия граждан в экономической деятельности. Во-первых, с пятнадцати до четырнадцати лет снижен возраст, по достижению которого несовершеннолетние получают возможность от своего имени участвовать в имущественных отношениях (ст. 26). Во-вторых, можно ожидать омоложение класса предпринимателей, так как согласно ст. 27 Кодекса несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. В-третьих, Кодекс (ст. 25) устраняет существенный пробел в законодательстве, введя и подробно описывая, правила о несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя. Ранее действовавшее законодательство (более 20 нормативных актов) посвящалось лишь банкротству предприятий.
Кодекс предусматривает введение новых организационно-правовых форм юридических лиц, участвующих в хозяйственном обороте. Юридические лица как субъекты гражданского права подразделяются на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50), причем перечень организационных форм коммерческих организаций установленных в Кодексе является исчерпывающим, некоммерческих - примерным.
Значительная часть Кодекса посвящена праву собственности и другим вещным правам (ст. ст. 209-306). С включением земли в экономический оборот появилась необходимость подчинить права на землю и сделки с ней общим положениям гражданского законодательства и установить в рамках этих положений особенности владения, пользования и распоряжения земельными участками.
Кодекс (вслед за ст. 8 Конституции Российской Федерации), определяя субъектов права собственности (ст. 212), права всех собственников защищает равным образом. В Российской Федерации признается частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. имущество может находиться в собственности граждан и юридических лиц, а так же Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.
В разделе 3 Кодекса "Общая часть обязательственного права" по сравнению с ранее действовавшим законодательством существенно развиты и детализированы общие положения об обязательствах и договорах, что позволило эффективно регулировать отношения по конкретным видам договоров еще до принятия второй части Кодекса.
Кодекс содержит подробную регламентацию различных способов обеспечения исполнения обязательств. Кроме уже известных, традиционных, таких как неустойка (штраф, пени), поручительство, задаток, залог в Кодексе предусмотрены новые, ранее неизвестные нашему законодательству способы обеспечения обязательств: удержание имущества должника и банковская гарантия.
Статья 349 Кодекса определяет порядок обращения взыскания на заложенное имущество, в соответствии с которым в ряде случаев допускается возможность удовлетворения требований залогодержателя за счет заложенного имущества (в том числе недвижимости) без обращения в суд.
Кодексом (ст. 401) несколько усилена ответственность за нарушение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности (здесь она наступает не только за виновное, но и за случайное неисполнение).
Для других же обязательств, не вытекающих из предпринимательской деятельности, оставлен прежний общий принцип - принцип ответственности за вину.
Крупные изменения внесены в отечественное право в связи с принятием второй части Гражданского Кодекса, посвященной подробному регулированию прежде всего договорного права. Значительно усовершенствована и расширена система договоров гражданского права за счет замены ранее применявшихся плановых хозяйственных договоров, условия которых предопределялись плановыми заданиями и детально регламентировались государством, рыночными договорными отношениями, которые устанавливаются самими предпринимателями свободно формулирующими основные условия и содержание заключенных ими договоров.
С учетом отечественного и зарубежного опыта значительно усовершенствовано правовое регулирование таких рыночных договоров как купля-продажа, перевозка, подряд, аренда, хранение. Появилось много новых интересных предпринимательских договоров, таких как доверительное управление имуществом, финансирование под уступкой денежного требования, лизинг, агентский договор, коммерческая концессия и др., а также новых договоров, направленных на удовлетворение потребностей граждан, таких, например, как возмездное оказание услуг, рента, пожизненное содержание с иждивением. Ряд новелл содержатся в разделах, посвященных внедоговорным обязательствам, то есть обязательствам из причинения вреда.
Важнейшие изменения появились в третьей части Кодекса, посвященной наследственному и международному частному праву. Интересные изменения, например, внесены в порядок составления и оформления завещания. Так, завещатель согласно ст. 1126 Кодекса вправе совершить закрытое завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможность ознакомиться с его содержанием. Допускается также составление завещания в простой письменной форме, когда в силу чрезвычайных обстоятельств гражданин находится в положении, явно угрожающем его жизни (ст. 1129 Кодекса).
Значительно расширен круг родственников (до 8 очередей), призываемых к наследованию по закону, тогда как прежнее законодательство предоставляло такую возможность лишь узкому кругу близких кровных родственников, а поскольку таковых могло не оказаться, то имущество зачастую в этих ситуациях переходило к государству. Новые же условия в большей степени соответствуют содержанию и смыслу частной собственности.
В целом же Гражданский Кодекс - это нормативный акт достаточно высокого уровня, призванный научить нас всех жить по закону.
Гражданское законодательство регулирует любые гражданские правоотношения. Что касается обычаев делового оборота, то они применяются лишь в области предпринимательской деятельности.
Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ).
От обычаев делового оборота следует отличать обыкновения и практику взаимоотношений сторон в договорных обязательствах ("заведенный порядок"). Обыкновения - это общепризнанные обычаи, например, правила толкования международных терминов "Инкотермс". Однако они становятся общеобязательными для контрагентов только в случае прямой ссылки на них в договоре.
Практика взаимоотношений сторон представляет собой подразумеваемое сторонами условие конкретного договора.
Источник права (из ТГП)
Источник (форма) права - исходящие от государства или официально признаваемые им формы выражения и закрепления норм права. Включают:
- правовой обычай;
- нормативные правовые акты (НПА) государственных органов;
- нормативные правовые акты (НПА) общественных организаций (с санкции государства);
- правовой договор;
- прецедент.
Важно! Следует иметь ввиду, что:
- Каждый случай уникален и индивидуален.
- Тщательное изучение вопроса не всегда гарантирует положительный исход дела. Он зависит от множества факторов.
Чтобы получить максимально подробную консультацию по своему вопросу, вам достаточно выбрать любой из предложенных вариантов:
К числу источников отечественного гражданского права следует относить:
- международные договоры, в которых участвует РФ, а также общепризнанные принципы и нормы международного права;
- законодательство (нормативные правовые акты);
- обычаи делового оборота и иные признанные законом обычаи;
- судебную практику (спорно, de facto)
- договоры (спорно) .
В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и п. 1 ст. 7 ГК общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы и, следовательно, одним из источников ее права. Для их действия, согласно ст. 7 ГК РФ, характерно то, что они:
- обладают непосредственным действием (т.е. не нуждаются в том, чтобы они специально признавались или воспроизводились в актах РФ, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта);
- имеют приоритетное действие, что предусмотрено Конституцией РФ ("если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора").
Замечание
ВАЖНО! Федеральным конституционным законом от 14.12.2015 № 7-ФКЗ "О внесении изменений в Федеральный конституционный закон "О Конституционном Суде Российской Федерации" в ст. 3 ФКЗ "О Конституционном Суде РФ" внесена ч. 3.2 , дающая Конституционному суду РФ право признавать невозможным исполнение в России решений международных судов, если они нарушают принцип верховенства российской конституции.
Господствующей формой (источником) права являются нормативные акты , среди которых приоритетное место занимают законы как акты высшей юридической силы. В гражданско-правовой сфере последние охватываются понятием гражданского законодательства.
Основные виды федеральных нормативных актов по гражданскому праву:
1) законы;
Законы - федеральные (в т.ч. кодифицированные) и (по вопросам совместной компетенции) субъектов Федерации (которые должны строиться на основе и соответствовать федеральным нормативным актам). Центральное место среди законов занимает ГК РФ.
2) подзаконные акты.
2) Подзаконные акты:
- указы Президента РФ , которые не должны противоречить ГК РФ и иным федеральным законам (или, по сложившейся практике, приниматься и действовать до принятия соответствующего закона);
- постановления Правительства РФ , которые могут содержать нормы гражданского права, принятые на основании и во исполнение ГК РФ, федеральных законов и указов Президента РФ.
- ведомственные акты , которые могут содержать нормы гражданского права только в случаях и в пределах, предусмотренных ГК РФ, федеральными законами и "иными правовыми актами" (то есть указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ).
При рассмотрении и решении гражданских дел могут применяться обычаи , которые в ГК РФ получили название "обычаев делового оборота". Это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Таким образом, не имеет юридического значения, зафиксированы ли эти правила в каком-либо документе или нет (ст. 5 ГК РФ).
В российской правовой системе весьма велико значение судебной практики . Судебный прецедент (вступившее в законную силу решение суда по конкретному делу) формально не считается источником права. Однако в ряде случаев высшие судебные инстанции дают разъяснения по содержанию и применению норм действующего законодательства, формулируемые ими в виде общих правил (modolegislatoris). Так, в соответствии со ст. 126 Конституции РФ Верховный Суд РФ вправе давать «разъяснения по вопросам судебной практики», т.е. по применению законодательства. Если такие разъяснения приняты ими в форме постановлений их пленумов, они становятся обязательными, т.е. содержащими обязательное толкование действующих правовых норм.
Альтернативная точка зрения
Ряд ученых не относит судебную практику (например, акты высших судебных инстанций - Верховного и Конституционного судов) к источникам гражданского права. Например, П.В. Крашенинников пишет: "Сами по себе такие акты акты конституционного судопроизводства вряд ли можно считать источниками гражданского права, однако недооценивать их роль нельзя. В целом ряде случаев постановления и определения Конституционного Суда РФ восполняют пробелы в гражданском законодательстве. Нередко акты Конституционного Суда содержат положения, толкующие гражданский закон... разъяснения (Верховного Суда РФ - прим. моё) способствуют правильному и единообразному применению актов гражданского законодательства" (см. Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 1. 2-е изд. перераб. и доп.– М.: Статут, 2017. – 511 с. С.74.)
Однако несложно заметить, что судебная практика высших судов содержит основные (существенные) черты источника права:
- исходит от государства (от одной из ветвей государственной власти - судебной);
- официально признаётся государством.
Не являются источниками права
Не является источником права цивилистическая доктрина . Обоснованные учеными выводы, изложенные в комментариях, монографиях и т.д., обычно представляют собой результат доктринального (научного) толкования закона и других источников права, но не имеют обязательного характера. Они могут быть учтены судом в качестве мнения сведущих лиц или стать основой предложений об изменении (усовершенствовании) законодательства, но в любом случае сами по себе не приобретают непосредственного юридического значения.
Не могут считаться источниками права и индивидуальные акты, или акты локального характера , не исходящие от органов государственной власти и не содержащие общеобязательных для всех субъектов права предписаний (правовых норм). В сфере гражданского права часто используются конкретные уставы различных юридических лиц, их внутренние регламенты и другие «корпоративные» документы, примерные договоры и т.п. Они обязательны лишь для тех, кто их принял (не случайно говорят, что «договор - закон для двоих») или входит в состав соответствующего юридического лица, ибо основаны исключительно на добровольном подчинении их действию.
Главное же и очевидное их отличие от нормативных актов состоит в том, что такие «локальные акты», как и гражданско-правовые договоры, не являются актами публичной (законодательной) власти и не санкционированы в этом качестве органами государства, наделенными компетенцией по изданию нормативных актов, а приняты самими участниками гражданских правоотношений. Такие акты в механизме гражданско-правового регулирования играют роль юридических фактов, а не правовых норм: не будучи общеобязательными правилами поведения, они имеют значение для возникновения, изменения или прекращения конкретных правоотношений, в том числе при разрешении споров (разумеется, при условии полного соответствия их содержания действующему законодательству). С их помощью участники гражданских правоотношений могут самостоятельно организовывать и регулировать свои конкретные взаимосвязи.
Источники гражданского законодательства
Гражданское законодательство (в широком смысле) - это вся система признанных государством источников, содержащих нормы гражданского права, которые действуют в Российской Федерации.
Ст. 3 ГК РФ устанавливает, что в соответствии с Конституцией Российской Федерации гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации и состоит из
- Гражданского Кодекса и
- принятых в соответствии с ним иных федеральных законов.
Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Кодексу.
По Конституции РФ гражданское законодательство "находится в ведении Российской Федерации". Это значит, что вопросы гражданского права определяются и в основном регулируются федеральными нормативными актами. По вопросам установленного Конституцией совместного ведения акты субъектов Федерации, касающиеся гражданско-правовых вопросов (например, по жилищным отношениям), должны основываться и строиться в соответствии с федеральными нормативными актами.
Центральное положение среди источников гражданского права занимает Гражданский кодекс РФ.
Законы - федеральные и (по вопросам совместной компетенции) субъектов Федерации, должны строиться на основе и соответствовать федеральным нормативным актам, центральное место среди которых занимает ГК РФ.
Других федеральных законов, содержащих нормы гражданского права, довольно много. Их перечень включает как федеральные законы, прямо указанные в тексте ГК РФ (например, закон об актах гражданского состояния (ст. 47), закон об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 87), и др), так и не указанные в нем.
Особо следует выделить кодифицированные акты, содержащие гражданско-правовые нормы, к которым относятся Земельный, Жилищный, Семейный, Трудовой, и другие кодексы российского права.
Введение
§1. Понятие и виды источников гражданского права
§2. Нормативные акты как источники гражданского права
2.1 Конституция РФ
2.2 Гражданский кодекс РФ
2.3 Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик
2.4 Гражданский кодекс РСФСР
2.5 Законы РФ
2.6 Подзаконные нормативные акты
2.6.1 Указы Президента РФ
2.6.2 Постановления Правительства РФ
2.6.3 Акты органов федеральной исполнительной власти
2.7 Нормы международного права
2.8 Обычай делового оборота
Заключение
Список использованных нормативных правовых актов и литературы
Введение
Гражданский кодекс Российской Федерации, является одним из наиболее важных и крупных законов в условиях перехода страны к рыночным отношениям.
Опираясь на положения Конституции, ГК РФ определяет основные правовые устои экономики рыночного типа: равенство и механизм использования различных форм собственности, организационно - правовые формы предпринимательской деятельности, свободу договора, позволяющую предпринимателям самостоятельно определять своих контрагентов и условия своих хозяйственных связей.
ГК РФ предусматривает издание ряда новых важных законов, которые должны дополнять его положения. Некоторые из таких законов уже введены в действие, такие как: Закон «Об акционерных обществах», который «…определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров» 1 , Закон «О некоммерческих организациях», который «…определяет правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций как юридических лиц, формирования и использования имущества некоммерческих организаций, права и обязанности их учредителей (участников)…» 2 и др.
По возникшим в ходе применения
ГК РФ вопросам опубликованы разъяснения
Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего
Арбитражного Суда
Российской Федерации.
Коренное обновление гражданского законодательства России требует внимательного изучения норм нового ГК РФ и практики их применения судами.
Таким образом, значительное обновление гражданского законодательства повлекло за собой количественное и качественное изменение источников гражданского права. Новые формы экономических и социальных отношений потребовали пересмотра и изменения многих институтов гражданского права как науки.
Актуальность темы источников гражданского права на сегодняшний день весьма значительна. Происходит изменение всей законодательно-нормативной базы страны, принимаются новые законы, а, следовательно, изменяются и источники.
Задачами контрольной работы являются:
1. Определить понятие источников права вообще и источников гражданского права в частности.
2. Выявить место Гражданского Кодекса РФ как источника в гражданском праве России.
3. Определить понятия «Гражданское законодательство» и система нормативных актов гражданского права.
4. Выявить место обычаев, законов, подзаконных актов, актов министерств и иных федеральных органов исполнительной власти в системе источников гражданского права.
Целью работы являются – вопросы, связанные с понятием источников гражданского права и их влиянием на право в целом, с общей характеристикой источников в гражданском праве, изучение особенностей отдельных источников гражданского права.
Предмет исследования – источники гражданского права.
Объект исследования - законы (законодательные акты), подзаконные нормативные акты, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, нормы международного права, международные договоры, обычаи делового, современные проблемы источников гражданско-правового регулирования.
Уровень исследовательности – при написании работы использованы различные литературные источники, в том числе Гражданский Кодекс Российской Федерации, законы и подзаконные акты, научно-практическая литература, теоретические и практические знания и опыт автора работы.
Методы исследования – общетеоретический, сравнительный, аналитический, исторический.
Структура работы. Работа включает в себя введение, основную часть, состоящую из двух параграфов разбитых на пункты и подпункты, заключения, списка использованных нормативных актов и литературы
§ 1. Понятие и виды источников гражданского права
Термин "источник права" пришел из римского права и понимается как форма выражения и осуществления юридических норм, закрепленных различными способами. Согласно теории государства и права, «источники права - это действующие в государстве официальные документы, устанавливающие и санкционирующие нормы права, внешние формы выражения правотворческой деятельности государства, с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнителя». 3
Анализ правовых систем различных государств показывает, что в каждой из них существуют достаточно разнообразные формы права. Не все виды источников права в конкретном государстве имеют одинаковую значимость и выполняют одинаковую регулятивную роль.
В странах англо-американской правовой системы преобладающим источником права является судебный прецедент - «это решение суда (обычно это высшая судебная инстанция в стране) по конкретному делу, которое затем становится образцом, обязательным правилом для решения аналогичных дел в будущем». 4 В современном мире отсутствуют правовые системы, основанные только на юридическом прецеденте как источнике права. Но законы, которыми руководствуется судья в странах общей системы права, носят настолько обобщенный характер, что на их основе часто бывает трудно разрешить конкретное юридическое дело.
В континентальной, в том числе и в российской правовой системе, основные источники права - закон и иные нормативно-правовые акты. «Закон – нормативный акт, принятый в особом порядке высшим представительным органом законодательной власти либо непосредственным волеизъявлением населения путём референдума и регулирующий наиболее важные и устойчивые общественные отношения». 5
Прецедент формально не считается источником права, хотя фактически значение судебной практики разрешения тех или иных споров и здесь весьма велико.
Не являются источником права выводы ученых, которые обычно представляют собой результат научного (доктринального) толкования закона и других источников, но не имеют обязательного характера.
Не могут также считаться источниками права и индивидуальные акты или акты локального характера (например, договоры, уставы различных юридических лиц, правила внутреннего распорядка и др.), которые не содержат общеобязательных предписаний и имеют значение только для регулирования конкретных отношений, возникших между их участниками.
Источники гражданского права - нормативные акты, содержащие нормы гражданского права. Такие нормативные акты в совокупности образуют гражданское законодательство в широком смысле.
В соответствии с п.2 ст. 3 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ), «…гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации», «…гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов…». «Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу». 6
Источникам права присущи такие черты, как обязательность, формальная определенность, общеизвестность.
Источники гражданского права представляют собой систему его внешних форм, в которых содержатся гражданско-правовые нормы.
§2. Нормативные акты как источники гражданского права
Для российского гражданского права характерно закрепление норм права в законах и подзаконных нормативных актах, которые в зависимости от юридической силы располагаются в строго определенной иерархической системе. Такое построение гражданского законодательства имеет важное теоретическое и практическое значение, связанное с тем, что в условиях многочисленности нормативных актов, регулируемых имущественные отношения, возникает ситуация, когда одни и те же правоотношения регулируются неоднозначно различными законами или подзаконными актами.
Понятие юридической силы включает в себя указания на место нормативного акта в общей системе источников права и зависит от конституционных полномочий и компетенции, которыми наделен орган, его издавший.
Под нормативно-правовыми актами понимаются акты, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего поведения.
Основное количество норм гражданского права заложено в федеральных законах и издаваемых в соответствии с ними подзаконных актах. Федеральный закон - это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативно-правовой акт, выражающий государственную волю по ключевым вопросам общественной жизни.
Федеральные законы, как основной источник российского гражданского права, подразделяются на федеральные конституционные законы и федеральные законы.
2. 1 Конституция РФ
Среди федеральных конституционных законов «…конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации». 7
Являясь основным законом нашей страны, Конституция РФ содержит нормы различных отраслей права. Среди них есть и нормы гражданского права. В частности, основу гражданско-правового регулирования отношений собственности на территории Российской Федерации в Конституции РФ составляют ст. 35 «…1. Право частной собственности охраняется законом. 2. Каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами…», 8 ст. 36 «…1. Граждане и их объединения вправе иметь в частной собственности землю. 2. Владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами осуществляются их собственниками свободно…». 9
Основу гражданско-правового регулирования личных неимущественных отношений, возникающих по поводу таких духовных ценностей, как честь, достоинство и доброе имя гражданина, его свобода и личная неприкосновенность, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, неприкосновенность жилища, составляют ст. 20-25 Конституции РФ.
Понятие источников гражданского права и гражданского законодательства. Источники права - формы закрепления (внешнего выражения) правовых норм.
Источники гражданского права - формы выражения гражданско-правовых норм, они делятся на:
· правовые акты;
· обычаи.
Виды источников гражданского права:
· Конституция РФ (обладает наивысшей юридической силой);
· Гражданский кодекс РФ (имеет высшую юридическую силу среди других гражданских законов, и содержащие в них нормы не должны им противоречить);
· федеральные законы (Об акционерных обществах; Об обществах с ограниченной ответственностью; О несостоятельности (банкротстве); О залоге; и др.);
· законы Союза ССР и законы РСФСР (действуют на территории РФ в части, не отмененной и не противоречащей действующему законодательству РФ, принятому после 12 июня 1990г.);
· подзаконные акты (указы Президента, постановления Правительства РФ);
· международно-правовой договор;
· обычаи делового оборота (сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности, не закрепленные законодательством правила поведения);
· юридический прецедент официально не признается источником гражданского права, но судебная практика играет большую роль в применении гражданского законодательства.
Все нормативные акты в зависимости от их юридической силы делятся на законы (законодательные акты) и подзаконные нормативные акты. Законы обладают большей юридической силой по отношению к подзаконным нормативным актам. В соответствии со ст. 76 Конституции РФ законы подразделяются на федеральные конституционные законы и федеральные законы. Федеральные конституционные законы обладают большей юридической силой по сравнению с федеральными законами. Поэтому федеральные законы не должны противоречить федеральным конституционным законам.
Конституция РФ обладает высшей юридической силой по сравнению с другими нормативными актами. Будучи Основным Законом, Конституция РФ содержит в себе нормы различных отраслей права. Среди них есть и нормы гражданского права. В Конституции РФ содержатся основополагающие для гражданско-правового регулирования нормы. Это - нормы, определяющие формы и содержание права собственности (ст. 35,36 Конституции РФ), параметры правоспособности, право граждан на занятие предпринимательской деятельностью. В основе гражданско-правового регулирования личных неимущественных отношений, возникающих по поводу таких духовных ценностей, как честь, достоинство и доброе имя гражданина, его свобода и личная неприкосновенность, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, неприкосновенность жилища, лежат ст. 20-25 Конституции РФ.
Особое значение в системе гражданского законодательства занимает Гражданский кодекс РФ. Он является отраслевым кодифицированным законодательным нормативным актом. Гражданский кодекс РФ имеет высшую юридическую силу среди других гражданско-правовых нормативных актов, и содержащиеся в них нормы не должны ему противоречить.
Часть первая ГК РФ принята Государственной Думой 21 октября 1994 г., подписана Президентом 30 ноября 1994 г. и введена в действие с 1 января 1995 г., за исключением положений, для которых установлены иные сроки введения их в действие. Так, глава 4 «Юридические лица» введена в действие со дня официального опубликования части первой кодекса, т.е. с 8 декабря 1994 г., а глава 17 «Право собственности и другие вещные права на землю» введена в действие лишь со дня введения в действие нового Земельного кодекса.
Часть вторая ГК принята Государственной Думой 22 декабря 1995 г., подписана Президентом 26 января 1996 г. и введена в действие с 1 марта 1996 г.
Часть третья ГК РФ принята Государственной Думой 1 ноября 2001 г., одобрена Советом Федерации 14 ноября 2001 г., подписана Президентом РФ 26 ноября 2001 г., введена в действие с 1 марта 2002 г.
Часть четвертая ГК принята Государственной Думой 24 ноября 2006 г., одобрена Советом Федерации 8 декабря 2006 г., подписана Президентом РФ 18 декабря 2006г., введена в действие с 01 января 2008 г.
Структура частей ГК опирается на объективную существующую систему гражданского права. Вместе с тем между системой гражданского права и структурой ГК имеются некоторые расхождения, обусловленные как объективными, так и субъективными причинами.
Систему гражданского права образуют также специальные законы, регулирующие отдельные виды общественных отношений, входящих в предмет гражданского права. Принятие ГК РФ не повлекло отмены таких ранее принятых законов РФ, как Закон от 27 ноября 1992 г. «О страховании», Закон РФ от 29 мая 1992 г. «О залоге», Закон РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторских и смежных правах». Однако действуют эти законы постольку, поскольку не противоречат Гражданскому кодексу РФ.
Нормы гражданского законодательства содержатся и в так называемых подзаконных актах - указах Президента РФ (п.3 ст. 3 ГК РФ), постановлениях Правительства РФ, актах министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (п.4,7 ст. 3 ГК РФ).
Указ Президента РФ , если он не противоречит ГК или иному федеральному закону, может быть принят по любому вопросу, входящему в компетенцию Президента РФ (ст. 80-90 Конституции РФ), за исключением случаев, когда соответствующие отношения согласно ГК или иному федеральному закону могут быть урегулированы только законом.
Правительство РФ вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права, которые не должны противоречить Конституции РФ, федеральным законам и указам Президента РФ. В противном случае такое постановление может быть отменено Президентом РФ.
Гражданско-правовые нормы могут содержаться и в нормативных актах министерств и иных федеральных органов исполнительной власти. Однако такие нормативные акты могут издаваться только в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами.
Нормы международного права как источники гражданского права. В соответствии с Конституцией РФ (п.4 ст.15) общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы Российской Федерации. Это означает, что при регулировании общественных отношений, входящих в предмет гражданского права, применяются общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные договоры Российской Федерации. Одни международные договоры, участником которых является Российская Федерация, могут применятся к соответствующим гражданско-правовым отношениям непосредственно, тогда как для применения других международных договоров требуется издание внутригосударственного акта - имплементация .
Международным договорам Российской Федерации придана более высокая юридическая сила по сравнению с внутренним законодательством. Так, п. 4 ст. 15 Конституции РФ и п. 2 ст. 7 ГК РФ устанавливают, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством Российской Федерации, применяются правила международного договора.
деловые обыкновения, обычаи делового оборота, правила морали и нравственности. Под деловыми обыкновениями понимаются установившиеся в гражданском обороте правила поведения. Сами по себе деловые обыкновения не являются источниками гражданского права. Однако в тех случаях, когда государство правовым актом санкционирует деловое обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы и входит в систему гражданского законодательства.
В настоящее время из всех деловых обыкновений законодатель особо выделяет обычаи делового оборота , которые применяются исключительно в сфере предпринимательской деятельности. В силу ст. 5 ГК РФ обычай делового оборота может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности. Под обычаем понимается правило поведения, не предусмотренное законодательством, но сложившееся в результате длительного практического применения, то есть достаточно определенное в своем содержании, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п.
Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати. Изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т.п.). хотя такие документы в ряде случаев существуют. Например, в России обычаи издаются в виде сборников обычаев морских портов, публикуемых как администрацией отдельных портов, так и Торгово-промышленной палатой. Известным является также сборник торговых обычаев «Инкотермс», подготовленный Международной торговой палатой (Париж).
Существование обычая подлежит доказыванию с помощью экспертов, знакомых со сферой его применения. Одновременно надо доказать, что этот обычай был известен и другой стороне. Применяются же обычаи при наличии пробела в законодательстве и одновременном отсутствии соответствующего соглашения между сторонами.
Правила морали и нравственности сами по себе также не являются источниками гражданского права. Указанные правила становятся источником гражданского права лишь в том случае, если они закреплены в каком-либо нормативном акте. В этом случае правила морали и нравственности становятся правовой нормой, воплощенной в конкретном нормативном акте гражданского законодательства. Так, ст. 227 ГК закрепляет правило морали и нравственности о необходимости возврата найденной вещи лицу, потерявшему ее, или ее собственнику. Однако, даже и не являясь источником гражданского права, правила морали и нравственности иногда приобретают важное значение для уяснения смысла гражданского законодательства и правильного применения воплощенных в нем правовых норм. Например, в силу ст. 169 ГК признается ничтожной сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности.
Гражданское законодательство, постановления судебных пленумов, постановления Конституционного Суда РФ, судебная практика и судебный прецедент.Пленум Верховного Суда Российской Федерации и Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации рассматривают обобщенные материалы и дают в порядке судебного толкования руководящие разъяснения по вопросам применения законодательства. Разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Федерации обязательны для всех судов общей юрисдикции в Российской Федерации. Разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации обязательны для всей системы арбитражных судов в Российской Федерации.
Указанные разъяснения являются не нормативными актами, а актами применения права. постановления судебных пленумов должны лишь толковать и разъяснять смысл гражданского законодательства. Но не создавать новые нормы гражданского права. Поэтому постановления судебных пленумов не являются источниками гражданского права. Вместе с тем суды при разрешении конкретных споров обязаны применять соответствующие нормы гражданского права лишь в истолковании, содержащемся в постановлении соответствующего судебного пленума.
Вопрос о правовой природе руководящих разъяснений судебных пленумов является спорным в литературе. Некоторые юристы полагают, что руководящие разъяснения, содержащиеся в постановлениях судебных пленумов, следует считать источниками гражданского права. основанием для признания руководящих разъяснений судебных пленумов источниками гражданского права послужило то обстоятельство, что судебные пленумы в ряде случаев, разъясняя смысл действующего законодательства, фактически формулировали новое правило, отличное от того, которое содержалось в нормативном акте. Однако такие ситуации встречались крайне редко и относились к аномальным явлениям правовой действительности, на которые нельзя ориентироваться при выявлении правовой природы руководящих разъяснений судебных пленумов. Подавляющее большинство указанных разъяснений по своей правовой природе представляют собой судебное толкование действующего законодательства.
Не относится к числу источников гражданского права и постановления Конституционного Суда РФ. В случае признания постановлением Конституционного Суда неконституционным акта гражданского законодательства или отдельного его положения в силу п. 6 ст. 125 Конституции РФ этот акт или отдельное его положение утрачивает силу. Поэтому постановлением Конституционного Суда РФ можно только отменить ту или иную норму гражданского права, но не создавать новую.
Не является источником гражданского права и сложившаяся судебная практика, под которой понимается многократное единообразное решение судами одной и той же категории дел. Судья, рассматривая дело, по которому сложилась судебная практика, может вынести и иное решение, если убежден в том, что сложившаяся практика не соответствует закону. Вместе с тем судебная практика имеет огромное значение для выработки единообразного понимания и применения гражданского законодательства судебными органами.
Не относится к числу источников гражданского права и судебный прецедент , под которым понимается решение суда по конкретному делу. Такое решение является обязательным только для лиц, участвующих в данном деле. Оно не имеет обязательной силы для судей, рассматривающих аналогичное дело.
Действие гражданского законодательства во времени . Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие.
Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. Обычно обратная сила придается таким нормам гражданского права, которые рассчитаны наотношения, ранее вообще не урегулированные гражданским законом, либо тем нормам права, которые устанавливают более льготный режим для участников гражданского оборота или обеспечивают повышенную защиту их прав и охраняемых законом интересов.
Так, обратная сила придана ст. 234 ГК, устанавливающей возможность приобретения права собственности на вещь в силу приобретательной давности. Содержащиеся в данной статье правила применяются и к тем отношениям, которые возникли до того, как в нашем законодательстве стало возможным приобретение права собственности в силу приобретательной давности, если эти отношения продолжаются в момент введения в действие части первой ГК (ст. 11 Федерального закона >).
По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со ст. 422 ГК РФ. (Ст. 422 ГК РФ Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Действие гражданского законодательства в пространстве и по кругу лиц. Поскольку гражданское законодательство находитсяв ведении Российской Федерации, гражданско-правовые нормативные акты распространяют свое действие на всей территорииРФ. Однако орган, издавший гражданско-правовой нормативныйакт, может ограничить территорию действия данного акта. Например, действие нормативного акта может быть ограничено районами Крайнего Севера.
Точно так же действует гражданское законодательство и по кругу лиц. По общему правилу, действие гражданского законодательства распространяется на всех лиц, находящихся на территории РФ. К указанным лицам относятся граждане, юридические лица, Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования. Правила, установленные гражданским законодательством, применяются и к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом (п. 1 ст. 2 ГК).
Когда действие гражданско-правового нормативного акта ограничивается определенной территорией РФ, то указанный акт действует только в отношении тех лиц, которые находятся на данной территории. Но имеют место случаи, когда в самом нормативном акте установлено или вытекает из его смысла, что он применяется не ко всем, а лишь к определенной группе лиц. К примеру, в самом Законе РФ > установлено, что он распространяет свое действие только на тех субъектов гражданского права, которые относятся к потребителям и предпринимателям. Из смысла Федерального закона > вытекает, что он применяется только к юридическим лицам, расположенным на территории РФ.
ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
УЧЕБНЫЕ ВОЛРОСЫ
1. Общая характеристика источников гражданского права.
2. Особенности гражданского законодательства.
Литература:
1. Гражданский кодекс РФ глава 1.
2. Гражданское право. Том 1. Учебник. Под ред. А.П. Сергеева, Ю. К, Толстого – М.: Проспект, 2011 г.
3. Гражданское право. Том 1.Учебник. Под ред. Е.А. Суханова – М.:БЕК, 2010 г.
Вопрос 1. Общая характеристика источников гражданского права
1. Источники гражданского права представляют собой форму закрепления (внешнего выражения) гражданско-правовых норм, как предписаний, разрешений или запрещений определенного поведения. При этом назначение, структура и разновидность гражданско-правовых норм отражает возможность поведения участников общественных отношений при правовом закреплении их прав и обязанностей. Правовая норма объективно воспринимается и реализуется лишь с учётом оценки наличия необходимой взаимосвязанной совокупности различных правовых, экономических, социальных, политических, технических, природных и др. нормативных условий. К источникам гражданского права относятся гражданское законодательство, иные акты, содержащие нормы гражданского права, нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, обычаи.
2.Виды источников гражданского права по юридической силе: Конституция РФ - обладает высшей юридической силой по сравнению с другими правовыми актами. В ней содержатся основополагающие для гражданско-правового регулирования нормы. Федеральный конституционный закон - нормативный акт, принимаемый Федеральным собраниемс соблюдением установленной Конституцией процедуры, вносящей изменения и дополнения в Конституцию.
Нормы международного права - о бщепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются в соответствии с Конституцией Российской Федерации составной частью правовой системы Российской Федерации.Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора. Гражданское законодательство – состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданско-правовые отношения. Гражданское законодательство в Российской Федерации отнесено к исключительному ведению Российской Федерации (ст. 71 Конституции Российской Федерации, ст. 3 Гражданского кодекса Российской Федерации), а не её субъектов. Гражданский кодекс РФ – занимает особое место в системе отраслевого законодательства, является базой для развития всего текущего гражданского законодательства на территории России. Он имеет высшую юридическую силу среди других гражданских законов, и содержащиеся в них нормы не должны ему противоречить. Гражданский Кодекс, как основной отраслевой законодательный акт, призван обеспечить единообразное правовое урегулирование имущественных и личных отношений. Федеральные законы - нормативные акты, принимаемые Федеральным собранием по отдельным видам гражданско-правовых отношений, например Федеральный закон РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г., Федеральный Закон РФ «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 г. с последующими редакциями и изменениями, а также множество других.
Подзаконные нормативные акты федеральных органов власти:
1. Акты федеральных органов государственного управления: Гражданско-правовые отношения могут регулироваться также указами Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить Гражданскому кодексу и иным законам. На основании и во исполнение Гражданского кодекса и иных законов, указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права.
2. Акты федеральных органов исполнительной власти:
Министерства, ведомства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами и иными правовыми актами. Законы и подзаконные акты в субъектах РФ: 1.Закон субъектов РФ - нормативный акт, принимаемый высшим представительным органом субъекта Федерации. 2. Другие подзаконные акты исполнительных органов субъектов РФ. Локальные акты - в некоторых случаях источниками гражданского права выступают в частности, Уставы юридических лиц, содержащие такие правила, которые касаются не только данного юридического лица, но и его потенциальных партнеров, например, правила заключения данным юридическим лицом сделок свыше определенной суммы. Кроме того, такими актами могут являться акты органов местного самоуправления, устанавливающие, например, правила пользования городским транспортом, торговли на местных рынках и т.п. Очевидно, что подобные акты не могут противоречить никаким нормативным актам РФ. Обычай - им признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.
Ключевым признаком правовых обычаев является их государственное санкционирование (точнее - государственное санкционирование их применения), которое как раз и превращает устойчивое обычное правило в правило особого рода - в норму права. Государственное санкционирование обеспечивается отсылкой правила нормативного правового акта к обычаю. В зависимости от объема оно может быть единичным и рамочным: в первом случае законодатель санкционирует применение конкретного обычая в рамках конкретного отношения (п. 1 ст. 19, ст. 221 ГК), во втором - применение некоторой группы обычаев, рассчитанных на разнообразные ситуации. Так, п. 2 ст. 285 КТМ РФ (Кодекс торгового мореплавания РФ) санкционирует применение международных обычаев торгового мореплавания только по вопросам определения рода аварии, общеаварийных убытков и их распределения, а ст. 5 ГК - применение всякого обычая вообще.
При таком подходе под правовым обычаем понимают фактически сложившееся и признаваемое законом общее правило, не выраженное в нормативном акте, но подлежащее применению, если иное прямо не установлено законом или соглашением сторон. По существу, обычай рассматривается в качестве своеобразной диспозитивной (восполнительной) нормы права («обычное право»).
На практике, в сфере предпринимательской деятельности, при заключении договоров, применяются иногда обыкновения. В отличие от обычая обыкновение - такое сложившееся правило, с которым прямо согласились руководствоваться стороны договора. Оно приобретает юридическое значение, так как представляет собой подразумеваемое условие договора (соглашения партнёров). Если такого условия в договоре нет (или намерение сторон руководствоваться им не доказано), обыкновение не учитывается как обязательное правило при отсутствии специальных указаний законодательства или договора.
От обыкновений отличается «заведенный порядок ». Он представляет собой практику взаимоотношений сторон конкретного договора, сложившуюся между ними в предшествующих взаимосвязях, и хотя прямо и не закрепленную где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу, Такой порядок (сложившаяся практика взаимоотношений) совсем не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение. По сути, он также отражает подразумеваемые сторонами условия конкретного договора, а потому отменяет в соответствующей части действие, как диспозитивного правила закона, так и обычая. Заведенный порядок скрывается в ст. 309 ГК за собирательным понятием "иных обычно предъявляемых требований" и в ст. 438 ГК за понятием "прежние деловые отношения сторон". В п. 3 ст. 18 Венской конвенции он именуется "практикой, которую стороны установили в своих взаимных отношениях".
Однако ни обыкновения, ни заведенный порядок, как и условия конкретных договоров, не являются источниками права, т. е. формой выражения общеобязательных правовых норм. Этим они принципиально отличаются от обычаев, хотя по своей юридической силе в некоторых ситуациях, как показано выше, и превосходят их.
3. Принятие и вступление в силу гражданского законодательства и подзаконных актов.
Дата принятия федерального закона - день принятия его Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации.
Федеральные законы подлежат официальному опубликованию в "Российской газете" и "Собрании законодательства Российской Федерации" в течение 7 дней после их подписания Президентом Российской Федерации. Они вступают в действие по истечении 10 дней после их официального опубликования, если иное не установлено самим законом. В некоторых законах прямо устанавливается иной порядок вступления их в силу. Это может быть связано с необходимостью немедленного введения в действие нового закона. Кроме того может предусматривать и более поздний по сравнению с общепринятым срок, связанный с необходимостью подготовки участников правоотношений к применению нового закона. При принятии кодекса или иного крупного закона, вносящего значительные изменения в законодательство, иногда принимается специальный закон о порядке введения в действие основного закона («вводный закон»). Международные договоры, в которых участвует Российская Федерация, обычно вводятся в действие путем принятия законов об их ратификации (и официально публикуются вместе с этими законами).
Указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации подлежат опубликованию в тех же изданиях в течение 10 дней после их подписания. По общему правилу указанные акты вступают в действие по истечении 7 дней после их официального опубликования.
Ведомственные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации. Они вступают в действие по истечении 10 дней со дня их официального опубликования в газете "Российские вести" и в "Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти".
4. Действие гражданского законодательства.
4.1 Действие гражданского законодательства во времени.
По общему правилу акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие.
4.2 Действия гражданского законодательства в пространстве . Если иное не предусмотрено самим актом, то его действие распространяется на всю территорию Российской Федерации.
Акт гражданского законодательства действует на территории, подведомственной принявшему его органу. Исключение: территория действия закона ограничена самим законом либо договором предусмотрено, что законодательство одной страны может применяться в определенных случаях на территории другой страны (например, во внешнеторговых сделках).
К территории, ограниченной границами государства, относятся: суша, в том числе недра и континентальный шельф, территориальные воды (12 морских миль), воздушное пространство. К территории РФ также приравниваются морские, речные и воздушные суда, находящиеся под российским флагом. Военные суда приравниваются к территории государства без исключений, а гражданские - в водах и воздушном пространстве своего государства и открытых морях или воздушном пространстве.
Исключением из этого правила является указание, содержащееся в самом законе об ограничениях границ его действия или действия его отдельных норм.
4.3 Действие гражданского законодательства по кругу лиц. Акты гражданского законодательства распространяются на всех лиц, находящихся на территории, в пределах которой действует гражданское законодательство. Исключение возможно лишь в случае, если законодатель ограничивает круг лиц, на которых действует закон, либо распространяет на них действие гражданского законодательства другого государства.
5. Применение источников гражданского права.
5.1 Источники с меньшей юридической силой не должны противоречить источникам, обладающим большей юридической силой.
5.2 Применению источников гражданского права предшествует их толкование , то есть уяснение их действительного содержания.
Гражданско-правовой науке известны следующие виды толкования норм гражданского права:
● По субъектам толкования:
Аутентическое толкование, которое дает орган, принявший нормативный правовой акт, в сфере гражданского права
Легальное толкование дается органом, к компетенции которого относится толкование норм гражданского права
Судебное толкование, которое дает суд, при применении норм гражданского права
Доктринальное толкование дается учеными в своих научных произведениях
● По способу толкования:
Грамматическое толкование, с помощью применения правил грамматики и языковых норм
Логическое толкование, с помощью применения общих и специальных законов логики
Систематическое толкование, с помощью установления взаимосвязи нормы с другими правовыми нормами
Историческое толкование, с помощью выявление исторических закономерностей принятие правовой нормы
● По объему толкования:
Буквальное толкование, проводимое в точном соответствии с текстом закона
Ограничительное толкование, когда смысл правовой нормы уже, чем его буквальный текст
Расширительное толкование, когда смысл правовой нормы шире, чем буквальный текст
5.3 В гражданском праве применяется аналогия закона и аналогия права, Аналогия закона - это применение к отношениям, прямо не урегулированным законодательством, соглашением сторон или обычаями делового оборота, норм, регулирующих сходные отношения.
При отсутствии таких норм, права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права).
